Доклад как составить договор

С договором или договорными отношениями каждый из нас сталкивается постоянно. Человек – существо социальное, поэтому умение договариваться можно назвать определяющим для благополучной жизни. Договориться – значит прийти к согласию по какому-то вопросу, и не всегда договорные условия будут справедливыми и равноправными для обеих (или более) сторон. В частной жизни каждый из нас волен поступать, как посчитает нужным или возможным для себя в имеющихся условиях, но если говорить о договорах в предпринимательской деятельности, то их заключение и исполнение жестко определяется законом.

Гражданский кодекс РФ дает определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются положения о сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.

Поручать подготовку договоров надо специалистам, но каждый бизнесмен тоже должен иметь общее представление о том, что это за документ, и как он должен быть составлен.

Общие требования к оформлению договоров

1. Первое и главное требование к оформлению договора – это само наличие договора как письменного документа. Звучит довольно странно. Разве может быть договор без договора? Да, может, только называется это наличием договорных отношений в рамках внедоговорных сделок. Поясним на примере.

Вступление сторон в договорные отношения без заключения договора называется принятием оферты. Оферта – это предложение вашего контрагента. По сути, таким предложением может быть любая реклама товара или услуг, адресованная неопределенному кругу лиц. Если вы согласились с офертой, то следующим шагом контрагента будет выписывание вам счета и предложение его оплатить. Чаще всего на этом этапе продавец не будет предлагать вам заключить договор. После оплаты товара он просто выпишет накладную и счет-фактуру.

Тот факт, что вы оплатили выставленный счет, является согласием с офертой и называется акцептом. При этом вы не можете самостоятельно изменять условия оферты – например, заплатить не ту сумму, которая указана в счете. Регулируют исполнение оферты и акцепта статьи 435 – 443 ГК РФ.

Конечно, в выставленном счете нет таких договорных условий как ответственность сторон, сроки исполнения обязательств, штрафные санкции и т.д., тем не менее, в таких внедоговорных сделках отношения сторон регулируются Гражданским кодексом так же, как и при заключении договора в письменной форме. Казалось бы, договорные отношения в виде принятия оферты достаточно удобны, не надо огород городить с заключением договора, но это не так.

Статья 161 ГК РФ указывает, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в письменной форме.

Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского кодекса: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.

Но есть еще и налоговые последствия того факта, что договор, как письменный документ, отсутствует. Это дает возможность налоговым органам проявить свою инициативу в виде навязывания сторонам обязательств или лишения их каких-либо прав. Свято место пусто не бывает, и раз вы сами не озаботились подробным прописыванием прав и обязанностей сторон, то налоговики сделают это и вас, и за контрагента.

Например, налоговые органы попытались обложить налогом все имущество, хранящееся на складе хранителя, т.к. с поклажедателями не были заключены письменные договоры. Возникают также проблемы с вычетом входного НДС, попытки переквалификации договора дарения в договор купли-продажи, и наоборот, признание возмездной сделки безвозмездной и т.д.

В этом случае остается только судиться (кстати, с высокой вероятностью выигрыша), но ведь это значительные затраты как времени, так и денег. Наличие договора в письменной форме с четко прописанными условиями во многом обезопасит вас от споров, как с контрагентами, так и с надзорными органами.

2. Наименование договора в шапке желательно указывать, а не ограничиваться просто «Договор №__», хотя и без этого договор все равно будет иметь юридическую силу. В гражданском праве существует приоритет экономического содержания документа над его юридической формой.

Например, если договор назван договором дарения, а из его текста следует, что это – договор аренды, то права и обязанности сторон будут соответствовать арендному договору. Договор без наименования тоже будет исполняться, исходя из его содержания. И все же давать наименование договору стоит, чтобы не провоцировать налоговые органы к переквалификации его юридической сути, да и самому не запутаться в своих документах.

3. Дата подписания – важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с даты подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приеме товаров, работ, услуг без составления письменного договора. Налоговые органы часто обращают внимание на это и оспаривают законность подтверждения расходов по таким сделкам. Из этой ситуации есть простой выход, предусмотренный пунктом 2 ст. 425 ГК РФ: при подписании договора сделать в его тексте оговорку «Условия настоящего договора применяются также к отношениям сторон, возникшим до его заключения».

Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т.д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом.

4. Если в договоре не указано его место заключения, то им будут считать место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), которое направило оферту, то есть предложило заключить договор. Этот реквизит может быть особенно важным для внешнеэкономических сделок, когда в тексте нет оговорки о том, по законодательству какой страны будет исполняться договор. В этом случае будет выбрано право той страны (региона), где был заключен договор.

5. Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько. Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части – другой.

6. Наименование стороны договора – это обязательный реквизит, ошибка в котором может поставить под сомнение юридическую значимость документа. Указывать наименование надо в полной форме, так, как оно внесено в государственные регистры.

Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления. Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.

7. Существенные условия договора – это такие условия, по которым стороны должны прийти к согласию, иначе договор будет считаться незаключенным. Согласно статье 432 ГК РФ существенными являются условия:

• о предмете договора;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• условия, которые должно быть согласованы по заявлению одной из сторон.

Существенные условия могут быть указаны в нормах ГК, в законах и в других нормативных актах или в преддоговорной переписке. Если сторона настаивает на включение в текст определенных условий, то такие спорные положения надо обоюдно принять, изменить или отказаться от них. 

8. Лучший способ подписания договора – при личной встрече представителей сторон, но на практике контрагенты часто просто обмениваются отсканированными копиями подписанных документов по Интернету. Если эти копии не подписаны электронной подписью, то договор может быть признан незаключенным.

Чтобы этого избежать, надо прописать в тексте договора подобное условие: «Договор и прилагаемые к нему документы, переданные при помощи электронной связи, имеют юридическую силу до момента предоставления их оригиналов. Подписанные оригиналы документов должны быть переданы сторонами друг другу курьером или посредством почтовой связи в течение ___ дней с момента заключения договора».

Структура договора

Договор может быть одностраничным или объемным, с большим или меньшим числом разделов, но самая простая его структура обычно выглядит так:

Что такое свобода договора?

Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.

Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам, то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое – императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.

Стороны не могут изменять императивные нормы по договоренности между собой, но кроме таких жестких норм есть еще и диспозитивные. Такие нормы описывают условие договора в виде возможного варианта или вообще не дают никакого варианта, а оставляют его на усмотрение сторон.

Таким образом, при заключении договора надо четко различать императивные и диспозитивные нормы. Сделать это довольно просто. Рассмотрим для примера ст. 456 ГК РФ. Императивная норма указана в п.1 и звучит следующим образом: «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Диспозитивную норму мы найдем в п. 2 – «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы…».

Можно ли применять типовые договоры?

В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия» (статья 427 ГК РФ).

Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.

В Гражданском кодекс е РФ в главах с 30 по 55 прописаны требования к конкретным видам договоров (всего их 24, а некоторые делятся еще и на подвиды). Разрешено заключать и смешанные договоры, которые содержат элементы разных видов, но браться за такое творчество рекомендуем только профессионалам. Кстати, к ним можно отнести не только юристов, хорошие бухгалтеры тоже неплохо разбираются в договорах, т.к. именно они потом доказывают налоговым органам обоснованность договорных расходов.

Документы, подтверждающие исполнение сторонами условий договора

Важно знать, что пока стороны не подтвердили документально исполнение обязательств по отношению друг к другу, в юридическом смысле они остаются должниками, даже если фактически условия договора уже исполнены. Такими документами могут быть:

• акты приемки-передачи товаров, работ, услуг;
• платежные поручения об оплате товаров, работ, услуг;
• квитанции об отгрузке товара в адрес грузополучателя;
• складские квитанции о сдаче-приемке товара и др.;

Прием товаров сопровождается такими сопроводительными документами, как счета-фактуры, описи, накладные, спецификации и т.д. Качество продукции может подтверждаться техническими паспортами, сертификатами или удостоверениями качества и другими документами. Если обнаружены недостачи продукции или качественные недостатки, то в случаях, предусмотренных нормативными правилами либо договором, получатель может вызвать для составления акта представителя контрагента.

10 важных фактов, которые надо знать о договорах

1. Общие положения договорного процесса определяются статьями 420 – 453 ГК РФ, кроме того, к договорным отношениям применяют правила о сделках (статьи 153 – 181 ГК РФ).
2. Перед составлением проекта договора надо ознакомиться с соответствующей главой ГК РФ, содержащей требования к указанному виду договора и убедиться в том, что условия договора не противоречат императивным нормам. Некоторые виды договоров могут потребовать обращения и к другим нормативно-правовым актам (кодексам, постановлениям Правительства, приказам министерств и ведомств и др.)
3. Договор между субъектами предпринимательской деятельности должен быть заключен в письменной форме. Некоторые виды договоров требуют еще и нотариального заверения или государственной регистрации.
4. За основу проекта простых договоров можно брать так называемые типовые шаблоны или образцы, если вы доверяете их источнику, и можете проверить самостоятельно или с помощью специалиста соответствие текста требованиям закона.
5. Обязательной структуры договора нет, но есть часто используемый стандарт, которого можно придерживаться, добавляя, при необходимости, нужные вам разделы.
6. Желательно указать в договоре все стандартные реквизиты: наименование, номер, дата и место заключения, это снизит вероятность налоговых споров. Будьте особенно внимательны при указании такого обязательного реквизита как наименование стороны.
7. Убедитесь, что в договоре прописаны все существенные условия договора, и у вас нет по ним споров с контрагентом.
8. Чтобы избежать последующих обвинений в отсутствии должной осторожности и осмотрительности, проведите предварительную проверку добросовестности контрагента.
9. Проверяйте полномочия лиц, подписывающих договор от имени другой стороны.
10. Исполнение условий договора подтверждайте сопроводительными документами.

Расчёт зарплаты и кадровый учёт

На основании ст. 420 Гражданского Кодекса Российской Федерации «Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». 

СОПРОВОЖДЕНИЕ СДЕЛОК

Порядок составления договора.

Несколько основных правил составления Договоров:

1) При заключении любого Договора нужно четко понимать, какие цели должны быть достигнуты по результатам его реализации и согласовать с контрагентом важные моменты для обеих сторон по оформлению, подписанию и исполнению такого Договора.

2) Если предложение о заключении Договора поступает от неизвестной организации, необходимо провести всестороннюю проверку контрагента и провести тщательный анализ предложенного проекта Договора на всевозможные риски.

В таких случая, лучше всего, заключать Договор, разработанной заинтересованной стороной, а не получать готовый проект от контрагента. 

Подписант, представляющий интересы контрагента, может действовать на основании Устава или же Доверенности.

4) Ни в коем случае не допускать двусмысленности условий договора и нечеткости фраз, которая может привести к нарушениям условий Договора.

5) Четко оговаривайте сроки выполнения условий по Договору для того чтобы избежать затягивания получения какой-либо услуги или поставки товара.

6) Четко оговаривайте условия оплаты оказываемой услуги по Договору. Из-за размытых формулировок в данном пункте, Вы можете остаться без оплаты оказанных Вами услуг.

7) Обязательно, при составлении проекта Договора привлекайте компетентных юристов, они помогут не только грамотно сформулировать ту или иную фразу, но и снизить всевозможные риски. 

ДОГОВОР ОКАЗАНИЯ УСЛУГ МЕЖДУ ЮРИДИЧЕСКИМИ ЛИЦАМИ

Структура договора:

Любой договор условно можно разделить на четыре части:

Преамбула (или вводная часть):

1) Наименование договора (Договор купли-продажи, поставки, комиссии, транспортных услуг, аренды, подряда, юридических услуг и т.п.).

Наименование Договора дает четкое понимание, какие правоотношения он несет. Однако, всегда помните, что сущность Договора вытекает не из наименования, а из его содержания.

2) Дата подписания Договора. Это очень важный момент, дата подписания определяет начало обязательств сторон по Договору, если иное не установлено в самом договоре.

3) Место подписания Договора. Иногда место заключения Договора играет не мало важную роль. Договор может регулироваться законодательством той страны, в которой он был заключен.

4) Полное фирменное наименование контрагента, под которым последний зарегистрирован в государственном реестре, а так же сокращенное название стороны по договору («Арендодатель», «Покупатель», «Заказчик» и пр.).

5) Должность, фамилия, имя, отчество лиц, подписывающие Договор, а так же документ, регулирующий их полномочия (Устав, Доверенность).

Предмет Договора:

Данная часть содержит его существенные условия: 

СОСТАВЛЕНИЕ ДОГОВОРА АРЕНДЫ

Дополнительные условия Договора:

В настоящем разделе оговариваются:

1) Срок действия договора и с какого момента наступают обязательства по подписанному Договору.

2) Ответственность сторон за нарушение того или иного пункта подписанного Договора.

3) Способы обеспечения обязательств (регулируются гл. 23 ГК РФ, ст. 329 ГК РФ).

4) Условия изменения или расторжения подписанного Договора (гл. 29 ГК РФ).

5) Порядок разрешения споров между сторонами подписанного Договора. 

ВСТРЕЧНОЕ ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ В АРБИТРАЖНЫЙ СУД

Реквизиты сторон:

Особое внимание уделите наличие полных и правильных банковских реквизитов, так как без них сложно будет взыскать убытки, в случае их возникновения.

Помимо банковских реквизитов обязательно должны быть отражены:

Что такое договор

Договор — это соглашение двух или нескольких сторон об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей, разновидностей сделок.

Термин «договор» имеет различные значения. Под этим термином подразумевается документ, закрепляющий составление обязательственных правоотношений, договорное обязательство и юридический факт, основанием которого оно является. Договором, в случаях предусмотренных законом, можно признать определенный документ, в котором содержатся сведения о происшедших обстоятельствах. Договор является наиболее распространенным видом сделок. Только малая часть односторонних соглашений к нему не относится.

Сторонами договора могут выступать как физические, так и юридические лица, включая различные публично-правовые образования (международные организации, государство, муниципальные образования и пр.).

Данное понятие используется в трёх значениях

1. договор как правоотношение;
2. как юридический факт,
3. порождающий обязательства;
4. как документ, фиксирующий факт возникновения обязательств по воле его участников.

Законом провозглашается свобода договора

Это означает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Стороны могут заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом (например, заключение договора поставки для государственных нужд на основе государственного контракта).

Справочно:

• Правовой анализ договоров.
• Что такое предмет договора.
• Что такое расторжение договора.
• Что такое существенные условия договора.

Виды договоров (классификация)

1. возмездность (возмездный или безвозмездный: Важно наличие встречного удовлетворения, то есть получает ли что-то другая сторона договора),
2. взаимный (или односторонний),
3. предмет договора (товар, услуга, передача имущества в собственность),
4. количество сторон (двухсторонний и многосторонний),
5. правовой статус участников сделки (В гражданско-правовые договоры могут вступать все, кто обладает право- и дееспособностью по ГК РФ).
6. форма договора (устная, письменная, нотариальная, с регистрацией: Необходимо проверять, какую форму сделки предписывает законодательство. Также проверьте, нет ли требования о регистрации договора).
7. момент заключения (реальный, консенсуальный, с регистрацией)
8. момент вступления в силу (По общему правилу договор вступает в силу в момент заключения (ст. 425 ГК РФ). Однако стороны могут предусмотреть специальные условия и сроки).

Договор может быть:

• предварительным,
• рамочным,
• смешанным,
• непоименованным и т. п.

Примеры видов договоров

• Брачный договор.
• Трудовой договор.
• Гражданско-правовой договор.
• Учредительный договор.
• Договор подряда.
• Публичный договор.
• Больше договоров.

Верховный суд РФ о толковании и видах договоров 

ВС РФ напомнил, что делать, когда условия договора неясные или неоднозначные. Свою позицию он сформулировал в постановлении Пленума от 25.12.2018 №49.

В частности, суд рассмотрел вопросы:

• заключения и толкования договоров;
• публичных, предварительных и рамочных контрактов;
• квалификации соглашений.

Суд указал, что:

1. Когда нужно определить назначение и правовой статус договора, надо учитывать общий подход к пониманию его формулировок. Кроме того, важно действовать разумно и добросовестно (п. 43).
2. Если одна из сторон договора составила его проект и допустила неясные формулировки, положения договора надо толковать в пользу другой его стороны (п. 44).
3. Когда суд определяет вид договора по ГК РФ, он ориентируется на суть сделки и признаки договора по закону. Формулировки названия договора или его сторон значения не имеют (п. 47).
4. Суды могут применять нормы разных видов договоров к одному контракту. Такая ситуация возникает, когда он содержит формулировки из нескольких глав ГК РФ по отдельным соглашениям. Если по сути своей договор относится только к одному виду или стороны так договорились, суд учтет это при квалификации (п. 48).
5. Если договор составили расплывчато, суд сам его истолкует и определит права и обязанности сторон (п. 49).

В какой форме нужно совершить сделку

В некоторых случаях вы можете совершить сделку устно. Однако чаще всего вам потребуется совершить ее в иной форме (п. 1 ст. 159, п. 1 ст. 434 ГК РФ).

В простой письменной форме сделку нужно совершить, если:

1. это прямо указано в законе. Например, закон предусматривает такую форму для соглашения о неустойке, договора банковского вклада, доверенности — кроме случаев, когда она требует еще и нотариального удостоверения (ст. 331, п. 1 ст. 836, п. 1 ст. 185 ГК РФ);
2. сделка подпадает под ограничения на совершение устного договора по субъектному составу или сумме. Так, по общему правилу все не требующие нотариального удостоверения договоры между юрлицами должны быть совершены в простой письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ);
3. стороны установили необходимость совершить сделку в такой форме своим соглашением (п. 1 ст. 159, п. 1 ст. 434 ГК РФ);
4. стороны заключают предварительный договор, а форма основного договора не установлена (п. 2 ст. 429 ГК РФ).

В нотариальной форме сделку требуется совершить, если:

1. это прямо указано в законе. Например, в такой форме заключаются доверенности на подачу заявлений о госрегистрации прав или сделок, договоры ренты или договоры по отчуждению долей в праве общей собственности на недвижимость (пп. 1 п. 2 ст. 163, п. 1 ст. 185.1, ст. 584 ГК РФ, п. 1 ст. 42 Закона о госрегистрации недвижимости);
2. стороны установили необходимость совершить договор в такой форме своим соглашением (пп. 2 п. 2 ст. 163, п. 1 ст. 434 ГК РФ).

В форме, в которой заключен основной договор, заключаются, в частности:

1. соглашения о его изменении или расторжении. Это общее правило (п. 1 ст. 452 ГК РФ);
2. предварительный договор — если для основного договора установлена определенная форма (п. 2 ст. 429 ГК РФ);
3. соглашения об уступке требования, переводе долга или передачи договора (п. 1 ст. 389, п. 4 ст. 391, ст. 392.3 ГК РФ).

Какие требования предусмотрены к разным формам сделок

1. Для устных сделок не предусмотрено специальных требований. Устный договор вы можете заключить и очно, и посредством средств связи, главное — однозначно согласовать все его существенные условия, чтобы предотвратить споры об условиях или заключенности договора.
2. Простая письменная форма сделки требует, чтобы составленный документ был подписан уполномоченными лицами, которые совершают сделку, и выражал ее содержание. Так, доверенность должна содержать указание на наделение одного лица полномочиями по представлению интересов другого лица или группы лиц (п. 1 ст. 160 ГК РФ).
   К письменной форме сделки установлены и другие требования, которые зависят от того, каким способом вы ее совершаете. Например, при совершении сделки с помощью электронных и иных техсредств письменная форма считается соблюденной, если эти средства позволяют воспроизвести на материальном носителе содержание сделки в неизменном виде. При этом сделка считается подписанной, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ определения такого лица может быть предусмотрен законом (иными правовыми актами) и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).
   Дополнительные требования, например определенный бланк или скрепление печатью, могут устанавливаться законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).
3. Нотариальная форма сделки требует от вас представить документ на удостоверение нотариусу. Тот проверит в установленном законодательством о нотариате порядке законность сделки, в том числе наличие у каждой из сторон права на ее совершение (п. 1 ст. 163 ГК РФ).

Что будет, если не соблюсти требования к форме сделки

Последствия зависят от того, в какой форме вы должны заключить сделку. К форме устной сделки нет требований, соответственно, отсутствуют и последствия ее несоблюдения.

Несоблюдение простой письменной формы сделки влечет следующие последствия:

1. вы лишитесь права ссылаться на свидетельские показания, если в споре понадобится подтвердить сделку и ее условия (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Вы сможете использовать лишь иные доказательства, в частности письменные: переписку, расписки, акты приема-передачи имущества или выполненных работ;
2. недействительность сделки — если на это прямо указывают закон или соглашение сторон. Так, недействительными в силу закона будут договор поручительства или купли-продажи недвижимости (п. 2 ст. 162, ст. ст. 362, 550 ГК РФ);
3. иные последствия, если они предусмотрены законом или соглашением сторон — за несоблюдение дополнительных требований, например о специальном бланке или скреплении печатью (п. 1 ст. 160 ГК РФ).
   Обратите внимание: суды признают письменную форму несоблюденной, даже если вы не выполните какое-то одно требование, например должным образом не подпишете договор.
   Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ, см. договорные споры).

Правовая особенность договора и его содержания

Имущественный (гражданско-правовой) оборот в качестве юридического выражения денежно-товарных, экономических рыночных связей складывается из многочисленных определенных актов присвоения и отчуждения имущества (товара), которые совершаются собственниками или другими законными владельцами.

Эти акты в большинстве случаев выражают согласованную волю владельцев товаров, оформленную и закрепленную в форме договоров. Поэтому договор гражданско-правового характера является основной, важнейшей правовой формой экономических отношений обмена.

Для отечественного рыночного хозяйства договор является одним из основных методов регулирования экономических взаимосвязей, поскольку его участники, являясь собственниками, по личному усмотрению определяют порядок и направления использования имущества, которое им принадлежит. Собственники в качестве товаропроизводителей самостоятельным образом организуют производство своей продукции (работ, услуг, товаров), а также ее сбыт, посредством заключения и исполнения с собственными контрагентами договоров, определяя тем самым содержание и характер составляющих экономический оборот отношений. Ведь в подавляющем большинстве случаев договорные условия формируются самими сторонами, отражая баланс их отдельных личностных интересов и учитывая определенную экономическую ситуацию.

Справочно: Стоимость составления договора.

Своим участникам гражданско-правовой договор дает возможность свободного согласования своих целей и интересов, а также определения необходимых действий по их достижению.

Наряду с тем данный договор придает результатам этого согласования юридическую силу, которая является общеобязательной для сторон, и при необходимости обеспечивает его принудительную реализацию.

Разумеется, договорное саморегулирования во всех случаях опирается на силу закону, допустившего его, то есть на силу государства (публичной власти). Но, как свидетельствует опыт истории, последняя не может произвольно исключать или допускать договор (а также товарно-денежный обмен, стоящий за ним) в отдельных сферах экономики, а также в целом в ней, при этом, не рискуя получить крайне негативные последствия экономического характера.

Таким образом, последние предопределяют рамки нужного вмешательства государства в хозяйственную общественную жизнь. Договор с этой точки зрения представляет собой экономико-правовую категорию, в которой акт товарообмена как экономическое содержание получает объективно нужное ему гражданско-правовое (юридическое) закрепление и оформление.

Что нужно знать о заключении договора

Переговоры о заключении договора

Переговоры не являются обязательным этапом заключения договора. Например, вы можете заключить договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда переговоров не будет.

На переговорах вы можете обсудить условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

Как правило, переговоры ведутся на деловых встречах или с помощью средств связи (например, видеоконференции). Но можно их провести и по-другому, в частности в переписке.

Важно отличать переговоры от иного взаимодействия потенциальных контрагентов. Так, если вы направили проект договора для подписания, а получатель отказался его подписать или сообщил, что рассмотрит предложение позже, то это не переговоры.

Для чего нужно соглашение о порядке ведения переговоров и что в нем отразить

Если вы планируете заключить важный договор (крупная сумма, серьезный проект и т.д.), то, скорее всего, без переговоров и детального обсуждения сделки и ее условий не обойтись.

В таком случае рекомендуем подписать с потенциальным контрагентом соглашение о порядке ведения переговоров о заключении договора. Это поможет вам, если ваш партнер поведет себя недобросовестно.

Назовите в соглашении договор, о котором будут вестись переговоры. Также рекомендуем предусмотреть:

• порядок взаимодействия сторон, в том числе порядок подписания документов;
• лиц, уполномоченных вести переговоры;
• сроки согласования предложений, предоставления документов, сообщения о переносе встречи и т.д.;
• конкретные действия, которые будут считаться недобросовестными (например, неявка на переговоры без предупреждения);
• возможность передать преддоговорный спор на разрешение определенного суда;
• меры ответственности (например, неустойка за определенные действия);
• порядок распределения расходов на ведение переговоров (при необходимости).

Какие действия в рамках переговоров считаются недобросовестными

Вы должны действовать добросовестно при вступлении в переговоры, в ходе их проведения и по их завершении.
Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию (в том числе умалчивать важную), внезапно, неоправданно и неожиданно для партнера прекращать переговоры. Такие действия признают недобросовестными, если вы не докажете обратное (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 №7).

Помните также, что конфиденциальную информацию, полученную в процессе переговоров, нельзя раскрывать другим лицам и использовать в своих целях в ущерб контрагенту, даже если договор не заключен. Если это произойдет, ваши действия также можно признать недобросовестными, а вы должны будете возместить другой стороне убытки (п. 4 ст. 434.1 ГК РФ).

Также суд может признать недобросовестным, в частности:

• участие в переговорах без намерения заключить договор;
• несообщение о возможных препятствиях к заключению договора (например, о необходимости получить одобрение сделки);
• уклонение от переговоров (в том числе неоправданные переносы, отмены встреч без уведомления партнера по переговорам).

Если суд решит, что вы действовали недобросовестно, вам придется возместить убытки, которые из-за этого возникли у другой стороны (п. 3 ст. 434.1 ГК РФ).

Как разрешаются преддоговорные споры об условиях договора

Если в процессе переговоров возникнут разногласия, то спор по соглашению сторон можно передать на разрешение суда. Если же переговоров не было, вы сможете потребовать заключения договора через суд, только если для второй стороны его заключение обязательно (п. 1 ст. 421, п. 1 ст. 446 ГК РФ).

Спор можно передать на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента его возникновения, например с момента получения протокола разногласий. Главное, чтобы обе стороны были согласны на это (ст. 446 ГК РФ).
Не забудьте, что при подаче иска ваша организация должна уплатить госпошлину в размере 6 000 руб. (пп. 2 п. 1 ст. 333.21, пп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ).

Если вы заключили соглашение о ведении переговоров, убедитесь, что оно позволяет передавать в суд преддоговорные споры. После этого подайте исковое заявление о понуждении заключить договор в вашей редакции. Важно соблюсти порядок подачи иска, предусмотренный в соглашении (срок передачи спора на разрешение суда, подсудность и т.д.).

Если соглашения о ведении переговоров нет или судебное рассмотрение спора в нем не предусмотрено, предложите потенциальному контрагенту передать спор о заключении договора на рассмотрение суда. Если он согласен, то вы можете:

• заключить соглашение об этом (п. 1 ст. 446 ГК РФ). Однако на практике такие соглашения встречаются нечасто;
• обменяться документами, подтверждающими согласие обеих сторон на передачу спора в суд. Сделайте это так, чтобы было понятно, от кого исходят документы. Например, вы можете обменяться электронными или бумажными письмами. Такой вывод следует из п. 1 ст. 446 ГК РФ, который не содержит требований к форме соглашения. Поэтому полагаем, что достичь его можно и другими способами. Главное — подтвердить согласие сторон на судебное рассмотрение спора.

Существенные условия договоров

Для заключения договора вам обязательно нужно согласовать его существенные условия, таковыми являются:

• предмет договора;
• условия, которые названы в правовых актах как существенные или необходимые (обязательные) для договоров данного вида;
• условия, которые надо согласовать по заявлению одной из сторон, даже если они восполнялись бы диспозитивными нормами.

Без существенных условий договор по общему правилу является незаключенным (п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).

Подробнее: Существенные условия договора.

Содержание договора

являются права и обязанности сторон, выраженные в основных условиях договора. Договор признается заключенным, когда между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем его существенным условиям (ст. 432 ГК РФ). При отсутствии согласия хотя бы по одному существенному условию договор считается незаключенным. Если для заключения договора необходима передача имущества, договор считается заключенным с момента согласования сторонами существенных условий и передачи cooтветствующего имущества.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели в большинстве случаев обязаны соблюдать письменную форму, когда заключают сделки между собой или с гражданами (п. 3 ст. 23, п. 1 ст. 161 ГК РФ). Если письменная форма договора не соблюдена, вам придется доказывать совершение сделки и ее условия.

Когда договор заключается с помощью электронных или иных техсредств, письменная форма соблюдена, если содержание в неизменном виде можно воспроизвести на материальном носителе.

Требование о наличии подписи считается выполненным, если использован любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ его определения может быть предусмотрен законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Договор нужно удостоверить у нотариуса, если это предусматривает закон или соглашение сторон. Несоблюдение нотариальной формы в этих случаях влечет ничтожность сделки (п. п. 2, 3 ст. 163 ГК РФ).

Договор, существенные условия которого согласованы, считается заключенным, даже если нарушены требования к его форме. В этом случае последствия несоблюдения формы договора определяются согласно специальным правилам о последствиях несоблюдения формы отдельных видов договоров. Если таких правил нет, то применяются общие правила о последствиях несоблюдения формы договора и формы сделки (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 №49).

Пример отличия одного документа от другого

Отношения, возникающие в рамках гражданско-правовых договоров, регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации (далее — ГК РФ). Согласно пункту 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В отличие от трудового договора, сторонами которого выступают работодатель и работник, гражданско-правовой договор заключается между заказчиком и подрядчиком (исполнителем).

По нашему мнению, гражданско-правовой договор, будучи соглашением двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ), является правовым источником (основанием) возникновения, изменения или прекращения договорного обязательственного правоотношения, юридическим фактом, а не самим правоотношением. Юридический факт (гражданско-правовая сделка, договор) — это конкретное жизненное обстоятельство, с которым юридическая норма связывает возникновение, изменение или прекращение правовых последствий (правоотношений).

Виды договоров: купли-продажи, аренды жилого помещения, хранения, дарения, мены, ренты, подряда, банковского вклада, перевозки, займа и кредита, найма жилого помещения, поручительства, договор почтового обслуживания, типовой трудовой договор и др.

Какие методы толкования договоров установлены законом

При толковании договоров суд поочередно использует различные методы, от наиболее приоритетного к дополнительным. В первую очередь суд последовательно применит методы, которые установлены законом (ст. 431 ГК РФ):

1. буквальное (грамматическое) толкование. Это приоритетный метод, он дает самые предсказуемые результаты, поэтому на него удобнее ориентироваться и сторонам при составлении договора, и третьим лицам при оценке его условий (например, регоргану). Суд принимает во внимание буквальное значение слов и выражений, которые содержатся в тексте конкретного условия договора. При необходимости он опирается на словарные и общепринятые, в том числе в деловом обороте, значения;
   Генподрядчик обратился в суд с иском о понуждении субподрядчика предоставить ему исполнительную документацию на выполненные работы. Суд, толкуя спорное условие договора, установил, что по нему субподрядчик обязан от имени генподрядчика предоставить спорную документацию напрямую заказчику, а не генподрядчику, и отказал в иске (Постановление ФАС Московского округа от 28.06.2012 по делу №А40-73922/11-50-610).
2. системное (логическое) толкование. Этот метод используется, если не дал результата предыдущий и буквальное значение условия установить не удалось. В таком случае суд сопоставляет спорное условие с другими условиями договора и его смыслом в целом;
   Дольщик обратился в суд с требованием о взыскании неустойки за просрочку передачи квартиры и компенсации морального вреда. По мнению ответчика, просрочки не было, так как дом не введен в эксплуатацию. Суд системно истолковал договор, сопоставив условия о передаче квартиры не только со сроками ввода дома в эксплуатацию, но и с обязательством застройщика получить соответствующее разрешение к определенному сроку. Так он определил надлежащий срок передачи квартиры и момент, с которого нужно начислять неустойку (Определение ВС РФ от 17.11.2016 по делу №305-ЭС16-6006(7), А40-159054/2014).
3. субъективное (историческое). На этом этапе толкования суд вынужден выйти за пределы самого договора и выяснить действительную общую волю сторон с учетом его цели — правовых последствий в результате его надлежащего исполнения. Суд примет во внимание переговоры сторон, переписку, практику, которая установилась в их отношениях, их последующее поведение, обычаи и прочие соответствующие обстоятельства.

Составление различных договоров одно из направлений услуг нашей фирмы, если вам это необходимо обращайтесь.

Особенности составления договоров

Стоимость юридической услуги: 3 000 рублей за составление договора на одной странице.

Каждая дополнительная страница договора 500 рублей.

БЕСПЛАТНЫЙ многоканальный телефон: 8 800 333 55 80

Офисы в Москве и Московской области: Схемы проезда

1. Общие положения.
2. Особенности составления договоров в зависимости от их вида.
3. Особенности составления договоров между физическими и юридическими лицами.
4. Составление договоров в МГК «Вектор Права».

1. Общие положения

   Договор представляет собой соглашение сторон, по которому у них возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности. Договор считается заключенным, если стороны согласовали все существенные условия договора. Существенными — являются условия о предмете договора.

     Выделяют следующие основные виды договоров: купля-продажа, подряд, аренда и найм, займ и кредит, хранение, страхование, мена, дарение, рента, договор банковского вклада. Каждый из этих видов имеет свои подвиды, составление которых имеет свои особенности, которые надо учитывать при разработке каждого типа договора.

     Игнорирование особенностей составления договоров может повлечь за собой негативные последствия для его сторон в целом или для одной из сторон, чей контрагент имеет умысел на ненадлежащее исполнение условий договора.

     Особенностями составления договоров также могжет является то, что для определенных договоров может быть предусмотрена конкретная форма.

    Соглашения между сторонами могут заключаться в устной форме, но только если оно заключается не с юридическим лицом и имеет малую денежную оценку, в остальных случаях требуется письменная форма.

      Так законодательством РФ выделяются следующие формы договоров:

• простая письменная форма. Оформляется и подписывается сторонами на бумаге или по средствам электронного документооборота, если это предусмотрено законодательством и условиями договора. Подтверждением воли сторон при электронном документообороте является электронно-цифровая подпись, которую стороны могут получить в установленном законом порядке.

• нотариально заверенная форма договора. Обязанность совершать сделки в этой форме установлена только для некоторых видов договора. Для примера, нотариальное заверение предусмотрено для договоров ренты, брачного договора и т. д.

2. Особенности составления договоров в зависимости от их вида

     Как уже говорилось выше, для каждого вида договора предусмотрены свои особенности. В основном это касается разнообразия предметов договора. Так предметом договора купли-продажи является вещь (товар) и её стоимость, предметом договора аренды является недвижимое имущество, а предметом кредитного договора являются денежные средства и проценты за их использование. Также каждому виду договора присущи особенности в зависимости от обычаев делового оборота, характерные для определённой хозяйственной деятельности, в рамках которой заключается соглашение.

3. Особенности составления договоров между физическими

и юридическими лицами

    Договоры между физическими лицами должны содержать помимо существенных и дополнительных условий паспортные данные его сторон, контактную информацию. В свою очередь договор, заключённый между юридическими лицами должен включать в себя сведения о:

• юридическом, почтовом и фактическом адресе сторон договора;

• ОГРН, ИНН сторон;

• банковских реквизитах сторон;

• печати организаций;

• документах, подтверждающих правомочие сторон.

4. Составление договоров в МГК «Вектор Права»

     Юристы МГК «Вектор Права» смогут Вам помочь в составлении любого вида договора. При этом мы учтем как требования законодательства, так и желание клиента.

Обращайтесь в МГК «Вектор Права» по телефонам:

+7(499)502-55-87, +7-925-703-74-70

БЕСПЛАТНЫЙ многоканальный телефон: 8 800 333 55 80

Офисы в Москве и Московской области: Схемы проезда

Согласно законодательству договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс предусматривает определённые требования к процедуре согласования и подписания договоров. Если их не соблюсти, то возможны негативные последствия, например, в части оплаты или в части исполнения обязательств по выполнению работ или оказанию услуг.

Эксперт «Что делать Консалт» в своей статье подробно рассматривает правила, процедуру, этапы заключения и подписания договора

Переговоры о заключении договора

s

Заключению договора, как правило, предшествует предварительный этап – проведение переговоров. Данный этап обязательным не является (ст. 434.1 ГК РФ). Например, можно заключить договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда переговоров не будет.

Если заключается важная сделка, то переговоры, как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию, внезапно, неоправданно и неожиданно для партнёра прекращать переговоры. Такие действия признают недобросовестными, если не доказано обратное (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки. Это следует из п. 3 ст. 434.1 ГК РФ.

Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2019 № Ф09-8118/19 по делу № А60-3964/2019). Поставщик и покупатель вели переговоры о поставке оборудования. Для того чтобы передать товар покупателю, поставщик приобрёл товар у третьего лица. Покупатель внезапно прекратил переговоры и отказался подписать спецификацию и получить оборудование.

Истец доказал в суде, что пытался минимизировать убытки, продав комплект третьим лицам. Они мотивировали свои отказы тем, что оборудование не подходит по характеристикам, является специфическим, имеет нестандартные размеры. В итоге, несмотря на то что оборудование осталось на складе общества, реализовать его и получить прибыль оказалось невозможно. Суды согласились взыскать с несостоявшегося покупателя убытки в размере стоимости оборудования.

Существует и противоположная позиция (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 № 09АП-55674/2019 по делу № А40-35714/2019). В похожей ситуации поставщику не удалось доказать, что он не мог реализовать товар другому покупателю. То, что он сделал одно коммерческое предложение и получил отказ, не свидетельствует о том, что товар потерял потребительскую ценность.

В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.

подробнее

Согласование условий договора

В процессе переговоров стороны согласуют все важные условия в зависимости от типа договора и пожеланий сторон. При этом ряд условий необходимо согласовать в обязательном порядке. Речь идёт о существенных условиях. Дополнительные условия также очень важны. Если их не согласовать, то возможно возникновение спорных ситуаций, и тогда контрагенты ориентируются на то, что указано в законе. Такой вариант не всегда выгоден и удобен.

Существенные условия договора

Из ст. 432 ГК РФ следует, что договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, если такие условия не согласованы, то есть риск признания его незаключённым, что может привести к неблагоприятным последствиям. Большинство условий признанного незаключённым договора не применяются. Например, нельзя будет требовать от другой стороны исполнить обязательства в соответствии с данными условиями или взыскать неустойку.

Существенными условиями являются:

• предмет договора. Данное условие зависит от типа договора: например, для поставки – это наименование и количество товара, а для подряда – содержание работы;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида: например, для аренды зданий или сооружений существенным условием также является размер арендной платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут согласовать любое условие как существенное, прямо указав на это в договоре. Например, условие об ассортименте в договоре поставки. Судебная практика неоднозначна относительно того вопроса, является ли ассортимент существенным условием, но если стороны прямо указали на это в договоре, то он будет считаться таковым. В договоре аренды можно согласовать как существенное условие о цели условия объекта, а в договоре подряда ‒ о качестве работ.

Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая его действие, не вправе требовать признания этого договора незаключённым, если заявление такого требования с учётом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. Например, подрядчик выполнил работы, заказчик их принял, но не оплатил. Если заказчик в случае судебного разбирательства будет ссылаться на то, что сроки не согласованы и договор не заключён, то суд может расценить такое заявление как недобросовестное поведение, а именно как попытку избежать ответственности за нарушение обязательств по оплате.

Уникальный инструмент «Перспективы и риски арбитражных споров» СПС КонсультантПлюс поможет одержать победу в судебном споре.

подробнее

Дополнительные условия договора

В договоре все условия важны. Несогласованные условия могут вызвать недопонимание во взаимодействии с контрагентом. Кроме того, стороны в данной ситуации будут руководствоваться нормами закона, которые не всегда защищают их интересы.

То, какие именно дополнительные условия согласовывать, зависит от вида договора, но существует ряд условий, на которые рекомендуем обратить внимание в любом случае. Цена. В некоторых случаях суды относят цену к существенным условиям договора, но практика неоднозначна. Если цена не согласована, то она определяется исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК РФ).

Порядок оплаты. Если в договоре не указана дата платежа, то необходимо руководствоваться ст. 314 ГК РФ. Должник заплатит только на основании требования кредитора.

Срок исполнения обязательств. Если он не предусмотрен, то необходимо руководствоваться Гражданским кодексом – 7 дней с момента требования (ст. 314 ГК РФ)

Ответственность сторон. Штрафы, пени, неустойка. Можно предусмотреть ответственность за любое нарушение обязательств. Если таких условий нет, то можно взыскать только проценты за пользование денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и убытки (ст. 15, ст. 393 ГК РФ). При этом сумма процентов может быть невыгодна, а убытки необходимо доказать и привязать к договору.

СПС КонсультантПлюс предоставляет доступ к полной базе судебной практики арбитражных судов и судов общей юрисдикции всех инстанций.

подробнее

Протокол разногласий

В процессе переговоров и согласования условий между сторонами могут возникнуть разногласия. В данной ситуации можно составить протокол разногласий и направить его контрагенту. Документ нужен, чтобы зафиксировать несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет контрагент, то в части спорных условий нужно руководствоваться не договором, а протоколом.

Пока стороны не согласуют разногласия, договор не будет считаться заключённым; а если он уже исполняется, то спорные условия применяться не будут (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). Например, в процессе заключения договора одна из сторон не согласна с размером неустойки и направляет контрагенту протокол разногласий. Если протокол не подписан, но его исполнение началось, то данное условие остаётся несогласованным и взыскать неустойку не получится.

Если подписывается договор с протоколом разногласий, то необходимо сделать на нём соответствующую отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно доказать, что сторона не была согласна не со всеми условиями.

В СПС КонсультантПлюс есть Путеводители по любым видам договоров, а также полная база сопутствующих документов.

подробнее

Форма договора

Все не требующие нотариального удостоверения договоры между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Когда договор заключается с помощью электронных или иных технических средств, письменная форма соблюдена, если содержание в неизменном виде можно воспроизвести на материальном носителе.

Наличие подписи может заменить любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ определения может быть предусмотрен законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Существует исключение, когда юридические лица могут заключить договор устно. Это возможно, если он исполняется при самом его совершении (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Например, когда товар передаётся и оплачивается одновременно. При этом должны быть соблюдены следующие условия:

• соглашением сторон не установлено иное;
• договор не требует нотариальной формы;
• договор не требует простой письменной формы, несоблюдение которой влечёт его недействительность.

Даже если закон допускает заключение договора в устной форме, не рекомендуем отказываться от письменной формы. Если возникнут разногласия по договору, то без документа может быть сложно предъявить претензии и доказать, что стороны договаривались об определённых условиях. Например, покупатель получил товар и сразу его оплатил, договор не заключался. Но могут возникнуть сложности относительно предъявления претензий по качеству.

Способы заключения договора

Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

• путём принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

В оферте должны быть указаны все существенные условия договора. Акцепт не может быть молчаливым и должен подтверждать принятие условий, в противном случае он сам станет офертой (п. 1 ст. 435, п. 1 ст. 438, ст. 443 ГК РФ);

• путём совместной разработки и согласования условий договора;
• иным способом, свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Составление единого договора-документа

При составлении договора как единого документа, подписанного обеими сторонами, офертой является проект договора, который направляется контрагенту. А подписанный им проект ‒ это согласие на заключение, то есть акцепт.

На практике это самый распространённый, удобный и безопасный способ.

Обращаем внимание, что некоторые договоры могут быть заключены только этим способом: например, продажа недвижимости, аренды здания или сооружения. Такие сделки без единого договора-документа недействительны (п. 4 ст. 434, ст. 550, п. 1 ст. 651 ГК РФ).

Готовые решения СПС КонсультантПлюс подскажут, как действовать в конкретной ситуации: пошаговые инструкции, образцы документов, ссылки на правовые акты.

подробнее

Обмен документами, в том числе по электронной почте

Заключить договор можно не только подписав единый договор, но и при помощи обмена документами. В одних из них будет содержаться оферта, в других ‒ её акцепт.

Например, это может быть обмен электронными или бумажными письмами, иными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее её лицо (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Заключение договора путём обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по данному вопросу неоднозначна. Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2018 № Ф05-11749/2018 по делу № А41-84219/2017. Стороны заключили договор возмездного оказания услуг. Условия были согласованы путём обмена сообщениями по электронной почте, но договор в письменном виде заключён не был. Услуги были оказаны, исполнитель направил заказчику отчёт и договор на подпись, но тот принял решение не подписывать его по причине того, что отчёт ему не пригодился и не был использован во внутренней работе. Услуги оплачены не были. Исполнитель обратился в суд, но решение было вынесено в пользу заказчика. Суд отметил, что для признания договора заключённым необходимо установить факт ведения переписки лицом, которое является законным представителем соответствующей стороны, то есть уполномоченным лицом на заключение договора.

Если переписка велась с электронной почты уполномоченного лица, то можно подтвердить заключение договора. Получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное. Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.2013 № 18002/12 по делу № А47-7950/2011, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.10.2019 № Ф09-6066/19 по делу № А47-12908/2018, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2019 № 12АП-4815/2019 по делу № А57-26104/2018).

Конклюдентные действия

Конклюдентные действия ‒ это поведение, которое выражает согласие с предложением контрагента заключить, изменить или расторгнуть договор. Действия состоят в полном или частичном выполнении условий, которые предложил контрагент. Лицо совершает конклюдентные действия, когда фактически исполняет то, что предложил контрагент, в срок, который установил контрагент, что по общему правилу означает заключение договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, заказчик направил подрядчику предложение заключить договор, подрядчик приступил к выполнению работ, а заказчик в итоге их принимает. В данной ситуации возникают отношения по договору подряда (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49, п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020)).

Обращаем внимание, что для заключения договора путём совершения конклюдентных действий выполнения всех условий оферты в полном объёме не требуется. Достаточно приступить к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

При получении претензии от контрагента или госоргана КонсультантПлюс поможет быстро оценить спорную ситуацию и предложить варианты решений.

подробнее

Итак, процедура заключения договора содержит множество нюансов. Разобраться в правилах, процедуре, этапах заключения и подписания договоров помогут уникальные материалы в системе КонсультантПлюс, которые содержат пошаговые инструкции, формы и образцы заполнения документов, а также анализ актуальной судебной практики.

Перечень позиций высших судов к ст. 432 ГК РФ «Основные положения о заключении договора» {КонсультантПлюс}

Готовое решение: Требования к форме сделки (договора) и последствия её несоблюдения (КонсультантПлюс, 2022)

Готовое решение: Что нужно знать о заключении договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Готовое решение: Какие условия договора являются существенными (КонсультантПлюс, 2022)

Последние изменения: Заключение договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Можно ли в договоре поставить факсимильную подпись?

Факсимильная подпись на договоре приравнивается к собственноручной, когда стороны заключили соглашение об использовании факсимиле и подписали его собственноручными подписями (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Если такого соглашения нет, то в случае спора суд может прийти к выводу, что договор не заключён. Например, Определение Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 303-ЭС20-20498 по делу № А51-19381/2018. Стороны заключили договор аренды. Договор со стороны арендодателя был подписан факсимильной подписью. Арендатор не вносил арендную плату, и арендодатель обратился в суд с исковым заявлением о взыскании арендной платы. Арендатор подал встречный иск о признании договора незаключённым. Первая инстанция удовлетворила требования арендодателя, вышестоящие суды не согласились. Соглашение об использовании факсимильной подписи для заключения сделки между сторонами отсутствует (п. 2 ст. 160 ГК РФ). В результате суды пришли к обоснованному выводу о том, что по своей форме спорная сделка не соответствует п. 1 ст. 651 ГК РФ и, как следствие, в силу абз. 2 п. 1 ст. 651 ГК РФ является недействительной. Соответственно, она не повлекла для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью. Требования арендатора были удовлетворены, и арендодателю не удалось взыскать с него арендную плату.

Энциклопедия спорных ситуаций СПС КонсультантПлюс позволит увидеть разные точки зрения по одному и тому же вопросу: что думает Минфин, налоговая, суды.

подробнее