Доп соглашение техническая ошибка в контракте по 44 фз как исправить

В ходе проведения закупки достаточно часто возникает необходимость уточнения условий поставки. Такая необходимость возникает как на этапе торгов, так и в процессе исполнения договора. В зависимости от характера вносимых изменений, а также от этапа процедуры порядок уточнения условий имеет свои особенности.

Изменение договора на стадии заключения

Государственный контракт — это гражданско-правовой договор на поставку товара, выполнение работ, оказание услуг для нужд государства, в котором одна из сторон — государственный заказчик. Для заказчика существуют два варианта подготовки проекта:

• воспользоваться типовыми формами (их вы найдете на сайте ЕИС). Обратите внимание, что типовые формы сейчас используют только в той части, которая не противоречит действующему законодательству;
• составить проект самостоятельно, учитывая положения гражданского законодательства и 44-ФЗ.

Порядок и возможность размещения дополнений в проекте зависят от времени, когда они вносятся. Так, если проект еще не размещен в ЕИС, то заказчик вправе вносить любые правки. После того как документ разместили в системе, внесение исправлений в контракт в ЕИС осуществляется по правилам, предусмотренным ч. 4 ст. 42 закона № 44-ФЗ. Вот краткая инструкция для заказчика, как это сделать:

1. Заказчик по собственной инициативе или в соответствии с запросом участника торгов вносит необходимые поправки.
2. Изменения формируются с использованием единой информационной системы и размещаются в ней не позднее чем за один рабочий день до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.
3. Заказчик обязан продлить срок подачи заявок таким образом, чтобы со дня, следующего за днем размещения таких правок, до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке срок составлял при проведении:
   • электронных конкурсов — не менее десяти дней;
   • электронных аукционов — не менее семи дней (если НМЦК не превышает триста миллионов рублей либо НМЦК на выполнение работ по строительным закупкам не превышает два миллиарда рублей — не менее трех дней);
   • электронных запросов котировок — не менее трех дней.

После того как поставщик определен, в проект вносятся только дополнения, и то исключительно в предусмотренных 44-ФЗ случаях. Их два:

1. При увеличении заказчиком количества поставляемого товара (за исключением закупок с неопределенным объемом). Кроме того, п. 4 части 6 ст. 50 44-ФЗ говорит, при каком способе определения поставщика нельзя вносить изменения в проект контракта в части увеличения количества товара — при проведении электронного запроса котировок.
2. По требованию участника, если условия проекта не соответствуют извещению или заявке победителя.

Какие параметры относят к несущественным

Статья 95 44-ФЗ говорит о том, что изменение существенных условий договора при его исполнении не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом. Под существенными гражданское законодательство понимает предмет договора, условия, которые названы в законе как существенные, все те положения, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Обязательные условия контракта прописаны в ч. 13 ст. 34 44-ФЗ.

Понятие несущественных условий законодательно не закреплено, но, следуя логике, это те параметры, которые не входят в состав существенных для сделок этого вида и не требуют обязательного одобрения каждой из сторон. Внесение таких корректив никаким образом не влияет на результат исполнения сделки и осуществляется посредством подписания дополнительного соглашения. Отдельно указывать в допсоглашении, по какой статье изменение несущественных условий контракта по 44-ФЗ по соглашению сторон, не нужно. Просто отразите в тексте свое взаимное согласие на внесение таких поправок:

Если при исполнении контракта возникла необходимость заменить товар, работы или услуги на другие ТРУ, отличные от изначально заявленных, можно ли изменить несущественные условия контракта? Да, можно, при условии что качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) новых ТРУ являются улучшенными по сравнению с ранее заявленными. Такое изменение применяется при совокупности следующих условий:

• взаимное соглашение сторон. В одностороннем порядке изменять такие положения договора недопустимо;
• потребительские свойства ТРУ выше ранее заявленных. Если выгода при замене товара не очевидна, то проверяющие органы вправе запросить обоснование замены ТРУ;
• замена продукции не противоречит положениям закона о применении нацрежима. Нельзя изменить страну происхождения товара, а в некоторых случаях и производителя.

В указанном случае заказчик вносит исправления сведений в реестре контрактов по 44-ФЗ, это его обязанность. Вот пример такого допсоглашения:

Способы, которыми производится корректировка положений соглашения, различаются и зависят от стадии торгов.

Исправление договора в процессе исполнения

Изменение условий контракта в процессе его исполнения осуществляется по основаниям, предусмотренным ч. 64.1, ч. 65.1 ст. 95 и ч. 62 ст. 112 44-ФЗ. Для строительных контрактов правительством разработан ряд постановлений — например, ПП от 16.04.2022 № 680.

Если в ходе исполнения государственных и муниципальных строительных контрактов возникли обстоятельства, не зависящие от воли сторон и влекущие невозможность их исполнения, то допускаются следующие изменения существенных условий контракта:

• срок исполнения контракта;
• объем, виды выполняемых работ, спецификации и типы оборудования;
• увеличение цены договора без изменения объема работ в связи с ростом цен на строительные ресурсы (увеличение размера аванса);
• изменение отдельных этапов работ, в том числе их наименования, состава, объемов и видов, цены отдельного этапа работ.

Поставщик направляет заказчику в письменной форме предложение об изменении существенных условий договора и подписанного проекта дополнительного соглашения. Заказчик в течение 10 рабочих дней направляет подписанное соглашение и включает информацию об изменении контракта в реестр контрактов.

Как исправить техническую ошибку в контракте по 44-ФЗ

Следует отметить, что действующее законодательство не содержит закрепленного понятия ошибки в договоре. Технические ошибки возникают тогда, когда при оформлении договора либо искажается предварительная устная договоренность сторон, либо не уделяется внимание некоторым важным для исполнения договора моментам. Опечатки могут касаться ошибок в названии сторон, их реквизитах, арифметических расчетах и т.д.

Исправление технических ошибок не относится к изменению существенных условий договора, поэтому процесс их согласования достаточно прост. Достаточно подписать соглашение и оговорить вносимые изменения. Этого вполне достаточно. Однако, когда техническая ошибка влияет на какое-либо из существенных условий контракта, например на срок его исполнения, возникает логичный вопрос: можно ли изменить срок действия контракта, если была допущена техническая ошибка при заключении договора.

Срок исполнения — это существенное условие, а, как нам известно, изменение существенных условий осуществляется исключительно по основаниям, предусмотренным ст. 95 44-ФЗ. Таким образом, если техническая ошибка влечет увеличение сроков, то согласовывайте внесение изменений в порядке, предусмотренном законом.

Еще по теме:

• можно ли изменять существенные условия госконтракта;
• как изменить или расторгнуть контракт из-за повышения стоимости на стройматериалы;
• Минфин разъяснил, как изменять существенные условия контракта на поставку лекарств, медизделий, расходных материалов.

• Ошибки в предмете контракта
• Ошибки в положениях о цене
• Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта
• Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта
• Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Подготовка документации по 44-ФЗ, в том числе и проекта контракта, — это трудоемкий процесс. Необходимо учесть как требования законодательства, так и особенности и характеристики конкретного товара, работ или услуг, ситуацию на рынке. 

Проект контракта должен соответствовать документации, извещению и составленной на их основании заявке участника, с которым будет заключен этот контракт (п. 1 ст. 34, п. 1 ст. 54 Закона 44-ФЗ). Именно контрактом, а не документацией будет определяться взаимодействие заказчика с контрагентом.

Далеко не все ошибки при составлении контракта — злоупотребления. Большинство из них носит технический характер.

В первую очередь необходимо проверить соответствие условий контракта условиям документации. Так, суды сочли законными решение УФАС по Магаданской области от 03.03.2020 по делу №049/06/83.2-58/2020 и предписания от 03.03.2020 №5. Антимонопольный орган выявил расхождения направленного исполнителю проекта контракта и документации, а также технические недочеты, в том числе ссылки на несуществующие пункты (дело № А37-1011/2020)

Ошибки в предмете контракта

Предмет контракта, как и предмет любого договора, является его существенным условием. По необходимости, предмет должен быть конкретизирован в соответствующих приложениях, которые по сути (или даже по форме) могут повторять техническое задание. В некоторых случаях (например, для строительной сферы) содержание таких приложений определяется отраслевыми актами.

В документации описание объекта закупки должно соответствовать КТРУ. При рассмотрении заявки и при заключении контракта следует убедиться в том, что в них нет несоответствия требованиям документации. Ведь после заключения контракта исправление технических ошибок будет уже затруднительно. 

Подробно опишите предмет контракта, опираясь на данные, представленные как в заявке, так и в документации. Это обезопасит вас от рисков, связанных с неисполнением или иными недобросовестными действиями поставщика (исполнителя). Так, суды однозначно встали на сторону заказчика и отклонили довод исполнителя о том, что он не исполнил контракт на поставку медицинских изделий ввиду несогласования конфигурации продукта (Дело №А07-984/2020), указали, что поскольку исполнитель подал заявку и участвовал в торгах на условиях документации, он согласился с теми характеристиками товара, которые были указаны заказчиком. 

С другой стороны, при составлении документации и проекта контракта не предъявляйте излишние требования к товару (работам, услугам), чтобы это не привело к ограничению конкуренции. При описании объекта закупки не выходите за рамки, предписанные положениями ч.ч. 1,2 ст. 33 Закона 44-ФЗ. Большинство из таких нарушений устраняются еще на стадии подачи заявок после получения заказчиком запросов о разъяснении положений документации от участников закупки. Так, например, в рамках закупки гастроскопа для нужд БУЗ УР ГКБ №6 МЗ УР (извещение № 0813500000121004571) заказчик исключил из ТЗ положение о наличии защитных колпачков для переноски и хранения эндоскопа. Вместе с тем, если бы закупка была бы выиграна поставщиком, который предлагает эндоскоп в комплекте с защитными колпачками, указание на это в тексте самого контракта позволило бы избежать проблем при приемке.

Также обратите внимание на то, следует ли в данном случае применять типовой контракт или типовые условия — необходимо сравнить ТРУ по кодам ОКПД 2 и другие показатели закупки с информационной картой типового контракта соответствующей тематики (ПП РФ №606 от 02.07.2014). 

Ошибки в положениях о цене 

В большинстве случаев цену нужно указать в контракте в виде конкретной суммы (п. 2 ст. 34). Есть исключения — когда невозможно определить количество товаров или объем работ (услуг). Тогда указывают цену за единицу ТРУ,  а также в некоторых иных случаях, например, при заключении контракта на оказание агентских услуг, услуг по обязательному страхованию, оценке недвижимости (ПП РФ №19 от 13.01.2014). В этом случае в контракте должна быть формула подсчета цены и максимальное ее значение. 

Чаще всего в отношении цены ошибки совершаются не на стадии заключения контракта, а ранее — при определении НМЦК. Как правило, это связано с тем, что  используются либо неверные данные для ее расчета или неверные методы расчета. Например, УФК по Республике Бурятия в Представлении от 11.05.2021 г. №02-12-34/22-1355 было указано, что заказчиком при определении и обосновании цены путем метода анализа была неправомерно использована информация о цене товара из контракта, характеристики товара по которому не соответствовали тому товару, который закупался заказчиком. Кроме того, по контракту, цену из которого взяли для расчета НМЦК, были взысканы неустойки.

Ошибки в положениях, касающихся вопросов изменения контракта, в том числе изменения цены контракта

Такие положения должны быть предусмотрены документацией и контрактом при конкурентной процедуре либо контрактом при закупке у единственного поставщика и возможно в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Закона 44-ФЗ. 

Можно предусмотреть в том числе снижение цены, если:

• при этом не меняется количество товаров, объем работ или услуг;

• или изменение количества товаров (работ или услуг) не более, чем на 10% в сторону уменьшения или увеличения, при этом цена не может быть увеличена более, чем на 10%, но должна быть уменьшена пропорционально уменьшению количества (объема ТРУ);

• при изменении регулируемых тарифов;

• уменьшении доведенных ранее до заказчика лимитов бюджетных средств.

Менять цену можно и в некоторых других случаях. Однако это не всегда соблюдается, особенно это касается поставок большого количества товаров.

Например, отделом внутреннего финансового контроля администрации финансового управления администрации муниципального образования города Новомосковска в представлении от 11.05.2021 №8/21 было выявлено необоснованное изменение условий контракта — уменьшение количества поставленных товаров одного вида более чем на 10% и увеличение поставки более чем на 10%, хотя контрактом это предусмотрено не было.

Ошибки в положениях о сроке исполнения контракта

Порядок определения срока определяется не только законодательством о госзакупках, но и нормами гражданского законодательства, в зависимости от конкретного предмета контракта. Для договоров поставки и выполнения работ срок в любом случае является существенным условием договора (ст.ст. 506, 708 ГК РФ). 

Во избежание разногласий с проверяющими органами предпочтительнее максимально определенно указывать сроки — при возможности с указанием на конкретные даты и объемы работ (услуг), на количество и номенклатуру товаров. 

Исходя из судебной практики при установлении срока возможно также не только указание точных дат, но и временных промежутков, а также указаний на события. Антимонопольный орган указал, что в нарушение статьи 34 Закона 44-ФЗ заказчик, указав на возможность поставки товара «в течение 90 дней с момента заключения контракта», срок не установил. Суды (дело №А33-21159/2017) посчитали иначе и признали решение антимонопольного органа незаконным.

Ошибки в положениях о возможности одностороннего расторжения контракта

Заказчик имеет право расторгнуть контракт по своей инициативе, если такая возможность в контракт включена ( ч. 14 ст. 34, ч. 9 ст. 95 Закона 44-ФЗ). При этом не обязательно указывать на конкретное основание для одностороннего отказа, хотя и возможно, например, с уточнением порядка взаимодействия между сторонами (позиция изложена в п.14 Обзора судебной практики ВС РФ от 28.06.2017, подтверждается и последней судебной практикой, например Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.04.2021 по делу №А27-1953/2020). В конкретном деле исполнитель поставил медоборудование (анализатор наркотических и сильнодействующих средств), но маркировка не совпала с данными регистрационного удостоверения. Работать на таком оборудовании на территории РФ запрещено. Соответственно, при условии, что в контракте было закреплено общее право на одностороннее расторжение контракта, у заказчика имелись все основания, предусмотренные гражданским законодательством, и он совершенно обоснованно воспользовался своим правом, направив исполнителю соответствующее уведомление.

В целом изменение условий контракта по 44-ФЗ законом не предусмотрено. Однако существуют два специальных правила, позволяющие это сделать. Именно на них нужно опираться при желании внести коррективы в уже подписанный договор.

Лояльнее закон относится к изменениям несущественных условий, в то время как изменение важных критериев регламентировано жестче. В каких случаях возможно инициировать процедуру изменения условий контракта и что при этом нужно учитывать, читайте в нашем материале.

Несущественные условия контракта по 44-ФЗ

Нередко в договор приходится вносить изменения, которые не могут повлиять на итог выполнения работ. Закон 44-ФЗ обозначает такие действия как корректировку несущественных положений.

В законе 44-ФЗ жестко зафиксированы правила для внесения поправок в наиболее значимые пункты соглашения. Но возникают сложности, когда во время выполнения обязательств по договору одному из участников приходится прибегнуть к изменению несущественных условий контракта по 44-ФЗ.

Дело в том, что в данном федеральном законе и ГК РФ нет объяснения, что именно входит в понятие несущественных положений. Согласно главе 28 ГК РФ, речь идет о параметрах, которые не могут значительно сказаться на данном виде сделки и не предполагают получения согласия обоих участников соглашения. Получается, что после внесения подобных поправок по контракту ТРУ должны быть предоставлены на изначально запланированных условиях.

Принцип изменения условий контракта по 44-ФЗ зависит от конкретного этапа сделки. Именно на этом вопросе остановимся в следующем разделе.

Изменение несущественных условий контракта по 44-ФЗ на этапе заключения и исполнения

1. Этап заключения.

   

   Если поставщик хочет изменить несущественные положения договора, ему необходимо подготовить протокол разногласий с указанием причин для подобных действий. Допустим, организация снимает помещение, находящееся по новому адресу, а значит, реквизиты нужно исправить.

   Если для проведения тендера была выбрана электронная форма, то передача протокола разногласий поставщиком осуществляется через ЭТП. В случае, когда заказчику нужно исправить несущественные положения, он отзывает бумаги для доработки, после чего еще раз отправляет продавцу.

   Протокол, контракт после доработки обязательно проверяются, чтобы не допустить случайного нарушения закона, позволяющего проводить лишь незначительные изменения условий государственного контракта по 44-ФЗ.

   После предоставления исполнителем указанного выше протокола заказчик исправляет текст и отдает документ на подпись второй стороне.

   Иногда в контракте обнаруживается техническая ошибка, закон 44-ФЗ позволяет ее исправить. Но тогда стороны должны подписать документ, опубликовать его в ЕИС и только после этого можно корректировать текст соглашения.

   Как показывает практика, при обнаружении незначительной неточности лучше просто подписать бумаги. Правда, в некоторых случаях ошибка может сильно сказаться на итоге работ по договору, кроме того, при ее обнаружении проверяющие выпишут штраф. Избежать этого позволяет протокол разногласий, своевременное исправление договора.

   Согласно закону, спецификация может быть изменена, например, если требуется устранение технической ошибки при расчетах, когда соглашение уже попало в реестр контрактов. Стороны обнаруживают неточность, регистрируют договор в ЕИС, подготавливают дополнительное соглашение, в котором фиксируют новые условия.

2. Этап исполнения.

   

   На данном этапе используется уже описанный выше подход. Порядок изменения условий контракта по 44-ФЗ требует составления уведомления, оценки предложений стороны, которая не согласна с актуальным текстом документа, подготовки дополнительного соглашения.

   Заказчик со своей стороны обязан составить акт корректировки и разместить его в ЕИС.

Существенные условия контракта по 44-ФЗ

Закон 44-ФЗ не устанавливает, какие именно условия договора относятся к существенным, – необходимые сведения можно найти в ст. 432 ГК РФ. Последняя фиксирует, что существенными являются условия о предмете соглашения, а также положения, признанные законом либо другими действующими правовыми актами существенными/необходимыми для контрактов данного вида. Кроме того, к данной категории относятся условия, при изменении которых необходимо получить согласие второй стороны.

Иными словами, существенными считаются условия, за счет которых договор получает юридическую силу и по которым стороны должны изначально договориться.

Часть 1 ст.34 закона 44-ФЗ устанавливает, что при заключении договора отталкиваются от положений, зафиксированных в извещении о закупке, тендерной документации, заявке исполнителя и его окончательном предложении. Отметим, что все они считаются существенными условиями договора.

В пункте 2 письма Минэкономразвития № Д28и-2286 от 03.08.2015 г. подчеркнуто, что закон 44-ФЗ не позволяет понять, какие пункты договора относятся к существенным. В ст. 34 данного ФЗ перечислены обязательные условия предоставления ТРУ в рамках закупки.

Любая деятельность в сфере закупок осуществляется с учетом как закона 44-ФЗ, так и положений Гражданского кодекса РФ. Поэтому при подписании договора по 44-ФЗ в него вносят обязательные условия из ст. 34 данного нормативного акта, а также опираются на требования ГК РФ. Последние во многом зависят от предмета закупки.

Не желая попасть в неприятную ситуацию, заказчики иногда обозначают в контракте перечень условий, не поддающихся изменениям в процессе предоставления ТРУ, так как являются существенными.

Можно ли изменить существенные условия контракта по 44-ФЗ

В законе 44-ФЗ отсутствует возможность изменения таких условий контракта. Но в ст.95 закона 44-ФЗ названы ситуации, в которых единый принцип может быть нарушен при достижении договоренности между сторонами соглашения. Оговоримся, что поправки допустимы, если заказчик заранее указал подобный вариант развития событий в документации.

Могут быть изменены такие условия:

• цена договора при наличии согласия сторон, сохранении объема, качества ТРУ и отсутствия поправок в других положениях;
• стоимость контракта, когда объем предоставляемых ТРУ исправляется максимум на 10 %;
• цена соглашения, при условии, что регулируемые тарифы оплаты газа, света, воды, теплоснабжении выросли/упали;
• стоимость, объем ТРУ, сроки предоставления услуг, если сокращены лимиты, выделенные госучреждению для осуществления закупочной деятельности;
• цена договора после корректировки перечня услуг, когда речь идет об оказании медицинских услуг россиянину за пределами страны;
• объем ТРУ на сумму в пределах разницы между ценой выигравшего участника и НМЦК, если в документации по закупке было указана подобная возможность;
• качество, технические характеристики, функционал товара, при условии, что данные показатели будут изменены в лучшую сторону.

Важно! Названные изменения условий контракта по 44-ФЗ не допускаются на стадии подписания бумаг. Чтобы исправить договор по одному из указанных пунктов, необходимо подписать дополнительное соглашение.

Изменение цены контракта по 44-ФЗ

Закон 44-ФЗ позволяет назначить новую цену договора в ряде случаев:

• При подписании соглашения с иностранной организацией, по которому гражданину РФ будут предоставляться медицинские услуги за пределами страны. Тогда цена может измениться в любую сторону при наличии соответствующих медицинских показаний. Отметим, что данную возможность нужно изначально зафиксировать в договоре.
• При наличии соответствующего решения Правительства РФ, если цена контракта, целью которого является обеспечение федеральных нужд в течение минимум 3 лет, равна либо превышает установленный Правительством РФ предел в 10 миллиардов рублей. При этом работа по соглашению является невозможной по независящим от его участников обстоятельствам без поправки условий.
• На основании решения высшего исполнительного органа региональной власти, если для обеспечения нужд субъекта был заключен контракт на 3 года и более, а его цена составляет или превышает размеры, зафиксированные на правительственном уровне. Такая максимальная сумма составляет 1 млрд рублей. Кроме того, без изменения условий контракта по 44-ФЗ его исполнение невозможно по независящим от сторон обстоятельствам.
• После решения городской администрации, когда для обеспечения муниципальных нужд заключен договор на год и более, а его цена равна или выше 500 миллионов рублей, что является предельным порогом, установленным Правительством РФ для такого типа контрактов. В данном случае работы по соглашению также должны быть неосуществимы без изменения условий по причине обстоятельств, на которые стороны не могут повлиять.

Примеры из судебной практики

Пример 1.

Заказчик и продавец оформили дополнительное соглашение, чтобы поднять цену договора на 10 %. Данные действия оказались расценены как нарушение, после чего заказчик был привлечен к административной ответственности по ч. 5 ст. 7.32 КоАП РФ и должен был выплатить 1 млн рублей в виде штрафа. Проверяющие посчитали недопустимым, что такие изменения условий контракта по 44-ФЗ привели к дополнительному расходованию свыше 900 000 рублей из бюджета.

Покупатель не согласился с таким решением и обратился в суд. Последний встал на сторону заказчика, отметив, что цена договора изменилась не более чем на 10 % от изначально установленной суммы. Также необходимость выполнения дополнительных работ была согласована сторонами, после чего все необходимые услуги были оказаны. Иными словами, требование пп. «б» п. 1 ч. 1 ст. 95 44-ФЗ не нарушено (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 13.02.2017 г. № Ф04-7084/2017).

Пример 2.

Достаточно часто в практике госзакупок встречается ситуация, когда исполнитель выполняет дополнительные работы, не подписав дополнительного соглашение к контракту, при этом сумма превышает 10 % от цены договора. После чего он обращается к покупателю с требованием оплаты. Однако пока отсутствуют изменения условий контракта, по 44-ФЗ у заказчика нет оснований платить продавцу.

Был подписан муниципальный контракт, по которому исполнитель должен был построить объект. Подрядчик указал, что проект не соответствует сметной документации, так как были произведены дополнительные работы, которые изначально не предполагались договором, в результате увеличились срок и его стоимость. Поэтому исполнитель направил заказчику предложение о заключении дополнительных соглашений, по которым продляется срок на выполнение работ и цена возрастает примерно на 15 %.

Заказчик подписал только соглашение об увеличении цены на 10 %. Так как исполнитель выполнил больший объем работ, он направил жалобу в суд.

Однако он получил отказ суда, поскольку оказывал услуги без соответствующего документального обязательства. Исполнитель не смог доказать, что выполнение таких работ не могло быть отложено и он действовал в интересах охраняемого публичного интереса, а у заказчика отсутствуют претензии по объему и качеству работ (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.04.2017 г. № Ф01-1334/2017).

Подобные ситуации зафиксированы в Постановлениях Арбитражного суда ДФО от 07.12.2016 г. № Ф03-5719/2016, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.11.2016 г. № Ф04-4859/2016, Арбитражного суда СЗФО от 14.12.2016 г. № Ф07-11988/2016.

Пример 3.

В августе 2014 года был подписан государственный контракт, по которому до 31.10.2014 г. должна была выполняться реконструкция автомобильной дороги. Но так как процедура размещения госзаказа длилась слишком долго, заказчик направил письмо в Управление проектирования и строительства автодорог о переносе ввода объекта в эксплуатацию на 2015 год и о рассмотрении новой разбивки бюджетных инвестиций.

Управление сократило лимиты бюджетных обязательств на 2014 год по данному объекту и уточнило госзадание на выполнение работ. В результате была уменьшена сумма, выделенная на заключенный контракт в 2014 году. Поэтому заказчик счет необходимым подготовить дополнительное соглашение, по которому завершение работ было сдвинуто на 31.10.2015 г.

Росфиннадзор провел ревизию, после чего выставил учреждению представление об устранении нарушений. Решением суда действия заказчика были признаны обоснованными, а предписание утратило свою силу (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.03.2017 г. № Ф02-7880/2016).

Пример 4.

Договор на энергоснабжение может содержать пункт, по которому устанавливается определенная сумма по регулируемым ценам и еще одна по нерегулируемым ценам. Немаловажно, что в части стоимости по нерегулируемым ценам сумма считается твердой и фиксируется на все время осуществления работ по данному соглашению. В части стоимости по регулируемым ценам возможно изменение данного условия контракта по п. 5 ч. 1 ст. 95 закона 44-ФЗ от 05.04.2013 г. Данный критерий не может быть оспорен (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 26.01.2017 г. № Ф04-5855/2016).

Откуда берутся ошибки в техзаданиях 

Ошибки чаще всего случаются, когда заказчики используют открытые источники: 

сайты интернет-магазинов или сайты производителей. Например, на сайте указаны 

одни характеристики оборудования, а в паспорте изделия — другие. В результате 

в ТЗ описан объект, который не существует, не производится, не распространяется 

в России. Другого рода ошибки — опечатки, арифметические, технические 

ошибки — чаще возникают из-за человеческого фактора. Если заказчики, 

например, принимают помощь поставщиков при подготовке ТЗ. 

Смотрите на рисунке, что делать на каждой стадии закупки, если в ТЗ обнаружили 

ошибку или печатку.

Этап подачи заявок. Если ошибку в ТЗ нашли на этапе подачи заявок, ее можно 

исправить. Чаще всего заказчики находят свои же ошибки после разбора запросов 

разъяснений от участников закупки. Участник направляет вам запрос 

на разъяснения, если ему что-то непонятно в документации. Игнорировать запросы 

нельзя, составлять формальные ответы тоже — рискуете получить жалобу. 

Вы должны принять решение, что делать с ошибкой в техзадании на всех этапах 

закупки — внести правки в ТЗ самостоятельно, внести правки по предписанию или 

отменить закупку. 

Совет 1. Если вы укладываетесь в сроки, а ошибка несущественная, внесите правку в ТЗ. Допустим, в вашем техзадании есть грамматические ошибки. На этапе подачи заявок их исправить легко, поэтому внесите правку если ошибки заметили. Но если срок подачи заявки истек, лучше не трогать ошибки, которые не влияют на смысл контракта. Это может стать формальным поводом участнику подать на вас жалобу. 

Совет 2. Если на этапе подачи заявок вы обнаружили, что ошибка очень серьезная и изменения в документацию ничего не исправят, — закупку можете отменить. Отменить закупку вы вправе не позднее, чем за пять дней до окончания срока подачи заявок, а вот 

запрос предложений отменять вообще нельзя. Если сроки, когда можно изменить или отменить закупку уже прошли — подайте в контрольный орган саможалобу. 

Саможалоба — это когда вы признаете свою ошибку и просите контрольный орган выдать вам предписание. По предписанию вы сможете внести изменения или отменить закупку даже после того, как сроки прошли. Аналогичную роль может сыграть и жалоба участника. События будут развиваться так: участник подает заявку, где дает правильное описание товара с его реальными характеристиками. Характеристики соответствуют действительности, но не соответствуют вашему ТЗ с ошибкой. Параллельно участник подает жалобу в УФАС на содержание документации. На заседании в УФАС вы признаете, что ошиблись в техническом задании. Контрольный орган может вынести предписание исправить ошибку и внести изменения в контракт при его заключении. 

Этап рассмотрения заявок. Когда рассматриваете заявки, исправить ошибку без 

прямого предписания уже не выйдет. Но и если ее оставить, эта ошибка приведет 

к неверному контракту. Использовать на этапе оценки саможалобу опасно. Если 

не рассматривать саможалобу как вариант решения и штраф для вас неприемлем, 

рассмотрите два других сценария действия. 

Сценарий первый — закупка не состоялась. Если все участники подали заявки без ошибок, а у вас сохранилось неверное техзадание — отклоняйте все заявки и признавайте закупку несостоявшейся. Кто-то из участников наверняка пожалуется, но время для обжалования документации уже прошло. А вы сможете провести новую закупку с корректным ТЗ. 

Сценарий второй — ошибка в ТЗ переехала в контракт. Если есть участники, которые подали свои заявки в полном соответствии с дефектным техзаданием — вы можете допустить заявки, но все ваши недочеты автоматически попадут в контракт. Потому что контракт заключают на условиях документации и данных из заявки победителя. И тогда исправить его будет практически невозможно, ведь контракт заключают на условиях документации и заявки. 

Этап заключения контракта. Ошибку, которую обнаружили при заключении 

контракта, сложно исправить, в этом ее опасность. Но и в такой ситуации есть три 

варианта решения. Один из них потребует творческого подхода, потому что 

придется обосновать улучшенные характеристики. 

Вариант 1. Заключить и расторгнуть контракт. Вы заключаете контракт в соответствии с вашим ошибочным ТЗ и заявкой победителя, такой же ошибочной, как и ваше ТЗ. А потом расторгаете контракт по соглашению сторон. Если ошибка относится ко всему объему контракта, контракт придется расторгать полностью. Это безопасный с юридической точки зрения способ, но не всегда оптимальный с точки зрения ваших потребностей. 

Вариант 2. Заключить и частично исполнить контракт. Если ошибка затрагивает одну из многих позиций лота, можно исполнить контракт только в его корректной части. После исполнения и оплаты корректной части, расторгните контракт по соглашению. А недопоставленные товары купите по прямому контракту, например, в рамках малых закупок по п.4 ст 93. 

Например, у вас контракт на поставку энергосберегающих ламп разных типов. Ошибку в ТЗ допустили в отношении лампы типа 1. Это выяснилось на стадии заключения контракта. В спецификации указано: — Лампа тип 1 — 100 шт. на общую сумму 78 тыс. руб. — Лампа тип 2 — 100 шт. на общую сумму 123 тыс. руб. — Лампа тип 3 — 100 шт. на общую сумму 89 тыс. руб. 

Заключите контракт на условиях технического задания и заявки победителя закупки. Исполните контракт в части поставки и оплаты ламп типов 2 и 3. После оплаты исполненной части подпишите с поставщиком соглашение о расторжении контракта. Заключите прямой контракт на поставку ламп типа 1 по п.4 ст 93. 

Вариант 3. Заключить дополнительное соглашение. Так можно делать, если у вас товар для поставки превышает по качеству характеристики, которые указаны в контракте. 

Что именно следует считать улучшенными характеристиками, нигде не указано. Поэтому одно и то же изменение может быть как улучшающим, так и ухудшающим обстоятельством. Например, увеличение мощности светильников будет лучше для освещенности помещения, но хуже с точки зрения потребляемой электроэнергии. Поэтому в каждом случае вы сами решаете, что считать улучшенными характеристиками. 

Кого и как накажут, если ошибки исправить незаконно 

Иногда заказчики устраняют ошибки в техзадании при заключении контракта 

просто: включают в текст контракта скорректированные сведения. Получается, что 

контракт в итоге заключают на условиях, которые противоречат документации 

и первоначальному проекту контракта. Если контролер выяснит это, оштрафуют 

и должностное лицо, и работодателя. Штраф для должностных лиц — 1 процент 

НМЦК, но не менее 5 тыс. руб. и не более 30 тыс. руб. Штраф для юридических 

лиц — 1 процент НМЦК, но не менее 50 тыс. руб. и не более 300 тыс. руб. 

Если же контракт заключают на условиях из ошибочного техзадания, приемку 

проводят, закрыв на это глаза, а контролер обнаружит, что товар не соответствует 

контракту, — штраф за это 20–50 тыс. руб. по части 10 статьи 7.32 КоАП.

Болкунов А.В.

Источник 

ВОПРОС

В контракте (в соответствии с ФЗ-44) в пункте “место выполнение работ” ошибочно указан неверный адрес (техническая ошибка).

Можно ли составить дополнительное соглашение, чтобы исправить эту ошибку, либо это будет изменение существенных условий контракта?

ОТВЕТ

Нельзя составить дополнительное соглашение об изменении адреса в пункте “место выполнение работ”, это будет изменение существенных условий контракта.

Рекомендуем расторгнуть контракт по соглашению сторон и провести новую закупку.

ОБОСНОВАНИЕ

В соответствии с частью 1 статьи 2 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” (далее – Закон N 44-ФЗ), законодательство о контрактной системе основывается в том числе на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).

Согласно статье 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии с частью 1 статьи 34 Закона N 44-ФЗ, контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с Законом N 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены. В случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 Закона N 44-ФЗ, контракт должен содержать порядок определения количества поставляемого товара, объема выполняемой работы, оказываемой услуги на основании заявок.

В соответствии с п. 2 ст. 42 Закона N 44-ФЗ, в извещении об осуществлении закупки должна содержаться в том числе информация о месте выполнения работы или оказания услуги, являющихся предметом контракта.

Анализ норм ГК РФ, Закона N 44-ФЗ и правоприменительной практики позволяют предположить, что существенными условиями контракта являются следующие:

1. о предмете;
2. цене;
3. сроках (периодах) поставки товара, выполнения работы, оказания услуги;
4. месте поставки товара, выполнения работы, оказания услуги;
5. порядке приемки заказчиком поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги;
6. перечне документов, подтверждающих соответствие товара, работ, услуг требованиям, установленным в соответствии с законодательством РФ;
7. ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика).

В силу ст. 95 Закона N 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, установленных данной статьей.

Таким образом, внесение изменений в контракт в пункте “место выполнение работ” влечет изменение существенных условий контракта, что в соответствии с Законом N 44-ФЗ не допустимо.

При этом заказчик вправе в любой момент по согласию с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) расторгнуть контракт. Это предусмотрено п. 1 ст. 450 ГК РФ, ч. 8 ст. 95 Закона N 44-ФЗ. Перечень случаев для такого расторжения законом не установлен.