Как налоговые органы определяют номинального директора? Налоговая служба, в Письме от 10 июля 2018 № ЕД-4-15/13247 утвердила инструкцию по профилактике нарушений налогового законодательства, в которой приводит процедуры по выявлению номинальных директоров.
Данная информация актуальна для слушателей курсов повышения квалификации и переподготовки по направлениям:
- Бухгалтерское дело
- Экономика и финансы
- Государственное и муниципальное управление
- Юриспруденция
Признаки, по которым выявляют номинального директора
Налоговая служба перечислила основные признаки, по которым выявляются лица, непричастные к ведению финансово-хозяйственной деятельности. К таковым признакам относят:
- представляют уточнённые налоговые декларации с некорректным порядковым номером корректировки;
- руководители юридического лица, индивидуальные предприниматели уклоняются от явки на проведение допросов (более 2-х раз);
- допросы лиц проводятся в присутствии представителей (адвокатов);
- руководители юридического лица, индивидуальные предприниматели не проживают по месту регистрации;
- доверенности на представление интересов выданы представителям, зарегистрированным (проживающим) в других субъектах РФ;
- вновь созданные организации (дата создания (регистрации) 2017 год);
- организации на протяжении нескольких предыдущих отчётных (налоговых) периодов представляли “нулевую” отчётность;
- суммы доходов, отражаемые в налоговых декларациях, приближены к сумме расходов, удельный вес налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) составляет более 98%;
- организации не находятся по адресу регистрации;
- договора аренды с собственниками помещений не заключались;
- среднесписочная численность 1 человек, либо отсутствует;
- руководители организации не получают доходы, в том числе и в организации, руководителем которой являются;
- налогоплательщики изменяют место постановки на учет;
- внесены сведения о смене руководителя организации, незадолго до представления отчётности;
- отсутствуют расчётные счета в течение трёх месяцев, с даты создания (регистрации) организации;
- расчётные счета закрыты;
- открыто (закрыто) множество расчётных счетов (более 10);
- движение денежных средств по расчётным счетам носит “транзитный” характер;
- расчетные счета открыты в банках, отличных от места регистрации организации;
- установлено “обналичивание” денежных средств, не устранены расхождения предыдущих периодов;
- в ЕГРЮЛ внесены сведения о недостоверности сведений об адресе, руководителе, учредителе организации, руководитель (учредитель) не является резидентом РФ и другое.
Как налоговая служба собирает доказательства о нарушении положений пункта 5 статьи 80 НК РФ?
Во время допроса руководителя проверяются полномочия лиц (в том числе выдавших доверенности) и устанавливается причастность (непричастность) лиц:
- к ведению финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика,
- подписанию налоговых деклараций,
- выдаче соответствующих доверенностей,
- получению сертификатов ключей электронных подписей.
Во время допроса других лиц
В целях установления владельца (распорядителя) сертификата ключа проверки электронной подписи и квалифицированного сертификата и проверки их полномочий допрашиваются учредители и другие лица, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. В том числе допрашиваются:
- лица, представившие и (или) подписавшие документ по доверенности,
- представляющих интересы при регистрации налогоплательщика в налоговом органе,
- заявителей, обратившихся за получением сертификатов ключей проверки электронных подписей,
- лица, выступающие по доверенности от имени заявителей.
Проверка организации по месту нахождения налоговыми органами
На втором этапе налоговая служба производит осмотр помещений по адресу юридического лица в пределах места нахождения юридического лица в целях проверки достоверности сведений об адресе, внесённом в ЕГРЮЛ.
Проверка банковского счета
Налоговые органы берут в соответствии с пунктом 2 статьи 93.1 НК РФ у банков документы (информацию), с помощью которой можно установить и проверить полномочия тех лиц, которые обратились для открытия счета, а также проверить полномочия лиц, которые указаны в карточке, на распоряжение средствами, находящимися на счете, при заключении договора банковского счета.
Проверка документов
В целях исключения фактов представления фиктивных документов, проверки достоверности подписей лиц проводится экспертиза документов и информации на машинных носителях:
- почерковедческая,
- автороведческая,
- технико-криминалистическая
Эта процедура проводится в соответствии с пунктом 1 статьи 95 Кодекса.
Аннулирование налоговых деклараций
Если в ходе проверки будет установлено нарушение требований пункта 5 статьи 80 Кодекса, то территориальный налоговый орган аннулирует налоговые декларации. Инструкция по отзыву (аннулированию) налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль организаций приведена в приложении к настоящему письму.
Внимание!
Бухгалтеры, руководители организаций могут посетить образовательный вебинар по теме ” Налоговая оптимизация”
Мероприятие пройдет 13 сентября 2018 года. Начало 10-00 по московскому времени.
Семинар проведет Шестакова Екатерина Владимировна (кандидат юридических наук)
Слушатели узнают о практике использования законных способов налоговой оптимизации. Вы узнаете, на чем попадаются “оптимизаторы” в налоговой службе.
Значение темы семинара особенно актуально на фоне повышения НДС.
На семинаре слушатели рассмотрят такие темы, как:
- Использовать налоговые льготы.
- Правильно составить учетную политику.
- Использовать договоры для оптимизации налогообложения.
- Избежать рисков.
- Исправить ошибки в налоговом учете.
Условия участия смотрите на странице мероприятия. Количество мест ограничено
Подробности и форма заявки на странице мероприятия. перейти на страницу семинара
- Чем злоупотребляют негосударственные пенсионные фонды?
- Как оплачивается работа в выходные и праздничные дни?
- Как выплачиваются премии? Судебная практика
- За дистанционное обучение можно получать налоговый вычет
- Работодатель может требовать возмещения затрат за обучение
- Обзор ошибок при проведении торгов и закупок – 2018
- Как рассчитать отпускные?
- Новый порядок заверки документов – ГОСТ
Популярные статьи в категории:
Не нашли нужную информацию? Задайте вопрос менеджеру
С момента регистрации ООО от его имени действует единоличный исполнительный орган – руководитель. Формально это самая главная фигура, которая несёт административную и уголовную ответственность за действия компании. Такое положение провоцирует некоторых учредителей на то, чтобы нанять лицо, на которое можно переложить все имущественные риски бизнеса. Кто такой номинальный директор, и стоит ли передавать ему управление организацией? Узнайте об этом в нашей публикации.
Признаки номинального директора ООО
Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.
Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.
Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».
Федеральная налоговая служба давно и настойчиво борется с фиктивными директорами, занося их в реестры:
- дисквалифицированных лиц;
- массовых руководителей;
- директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ с долгами перед бюджетом.
Если при проверке заявления Р11001 окажется, что будущий руководитель находится в одном из реестров, в регистрации ООО откажут.
К подозрительным признакам, указывающим на номинального руководителя, ФНС также относит отсутствие у него постоянного места работы и профессионального образования, невысокий уровень доходов, возраст не старше 25–30 лет.
В качестве дополнительного контрольного мероприятия ИФНС может пригласить лицо, заявленное директором, на беседу. Цель – выяснить истинные мотивы человека, сведения о котором будут занесены в ЕГРЮЛ.
Среди заданных вопросов могут быть такие:
- имеете ли вы представление о том, чем будет заниматься созданная организация;
- есть ли у вас достаточный руководящий опыт и соответствующее образование;
- в каких отношениях вы находитесь с учредителями;
- подтверждаете ли вы, что лично будете управлять финансово-хозяйственной деятельностью ООО;
- подозреваете ли вы, что вас могут использовать в качестве номинального директора;
- осознаете ли вы, что несёте субсидиарную ответственность по долгам создаваемого юридического лица.
Некоторые инспекции требуют также, чтобы будущий руководитель был прописан в том же населённом пункте, где регистрируют ООО. Иначе, по мнению налоговиков, у него не будет реальной возможности управлять организацией. Однако подобное требование противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц» и не может быть причиной для отказа в создании общества.
Но кроме признаков номинала, которые можно выявить на этапе регистрации общества с ограниченной ответственностью, есть те, которые проявляются уже при ведении бизнеса:
- руководитель не является лично в налоговую инспекцию или приходит с адвокатом;
- при беседе с инспектором выясняется, что директор не в курсе хозяйственной деятельности своего ООО;
- руководитель не может пояснить данные налоговой и бухгалтерской отчётности;
- неоднократное отсутствие руководящего лица по месту прописки или юридическому адресу, невозможность связаться с ним по телефону.
Для чего компании номинальный директор
Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.
Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:
- фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
- несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
- фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
- необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
- для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.
Официально такого понятия, как работа номинальным директором, не существует, поэтому ответственности именно за это закон не устанавливает. Однако такая ситуация несёт риски для обеих сторон.
Риски при назначении номинального директора
Конечно, если учредители идут на то, чтобы передать управление компанией номиналу, они стараются себя обезопасить. В организацию, где реально планируется вести бизнес, пригласят не человека с улицы, а родственника, приятеля, другое доверенное или зависимое лицо.
Проблема в том, что дружеские и родственные связи могут не выдержать испытания, если номинальному директору будет грозить имущественная или уголовная ответственность. Кроме того, нельзя недооценивать вероятность личных разногласий между учредителями и таким «дружественным» номиналом.
В большинстве случаев настоящие собственники компании, получающие прибыль от неё (так называемые бенефициары), не отдают номиналу все рычаги управления. Для защиты от возможных несогласованных действий подставного руководителя применяются следующие меры:
- ограничения в доступе к расчётному счёту, кассе, печати, документам ООО;
- оформление генеральной доверенности на управление другому лицу;
- необходимость письменного согласования хозяйственных операций с бенефициаром;
- ограничения в уставе, разрешающие проводить определённые сделки только при их одобрении участниками общества;
- назначение на важные посты в компании «своих» людей, которые могут контролировать действия руководителя;
- заранее подписанное номинальным руководителем заявление об увольнении или соглашение о расторжении трудового договора без даты;
- другие методы воздействия, вплоть до криминальных.
Несмотря на это, риски назначения номинала на руководящую должность для самого ООО всё равно существуют.
- Номинальный директор не ограничен в своих полномочиях единоличного исполнительного органа, данных ему законом. Даже при наличии выданной генеральной доверенности другому лицу он вправе подписывать документы и заключать сделки, если на них прямо не установлены ограничения в уставе. Теоретически он может как угодно действовать в своих личных интересах или интересах третьих лиц, не являющихся собственниками бизнеса.
- Для того, чтобы избежать возможной ответственности, некоторые номиналы специально искажают свою подпись (предварительно заверив настоящую подпись у нотариуса). В этом случае документы ООО могут быть признаны недействительными из-за того, что их подписало «неустановленное лицо». Это грозит не только разрывом отношений с партнерами, но и проблемами с госорганами. Например, если ИФНС посчитает, что декларация подписана не руководителем, она будет признана непредставленной. А за это можно заблокировать расчётный счёт ООО.
- Номинальный директор может собирать компромат на собственников бизнеса, втайне записывая разговоры с ними или привлекая свидетелей, чтобы доказать, что он действовал по указанию другого лица. Позже эта информация может быть использована против учредителей.
- Подставной руководитель может заявить в ИФНС о том, что его внесли в ЕГРЮЛ без согласия и ведома. Для этого применяется форма Р34001. Из-за этого в реестр будет внесена запись о недостоверных сведениях про организацию, что существенно усложнит её деятельность, вплоть до исключения из ЕГРЮЛ.
- В случае банкротства ООО номинальный директор может частично или полностью освободиться от ответственности. Для этого он должен помочь арбитражному суду установить лицо, фактически контролировавшее бизнес, или обнаружить скрываемое имущество, которое может быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. Разумеется, что для учредителей последствия такого сотрудничества директора с судом будут только негативными.
Ответственность номинального директора
Работа номинальным директором – это вовсе не вакансия мечты. Среди возможных последствий не только серьёзная административная ответственность, но и уголовное преследование. Расскажем об этом подробнее.
Номинальный директор – ответственность гражданско-правовая
Если под руководством номинального директора ООО причинило ущерб бюджету или другим кредиторам, то его придётся возместить в полном объеме. Как правило, такая субсидиарная ответственность возникает при доведении компании до банкротства.
Руководитель будет признан виновным, если он:
- не соблюдал принципы добросовестности и разумности при выполнении должностных обязанностей, из-за чего общество утратило имущество, за счёт которого можно было удовлетворить требования кредиторов;
- совершал заведомо убыточные сделки;
- вовремя не подал заявление о банкротстве ООО при наличии его признаков;
- в ходе процедуры банкротства не передал управляющему документацию организации-должника или передал недостоверную информацию, из-за чего невозможно установить контролирующих лиц.
Напомним, что номинала не допускают к реальному управлению компанией, поэтому он действительно может быть не в курсе тех махинаций, которые проводят от его имени. Но чтобы освободиться от субсидиарной ответственности, он должен суметь доказать, что его вины в таких действиях нет, а сделать это совсем не просто.
Кроме того, потребовать от руководителя возмещения убытков могут сами участники общества, которые наняли его на этот пост (статьи 44 закона «Об ООО» и 277 ТК РФ). А это не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.
Номинальный директор – ответственность административная
Не надо забывать о том, что руководитель в ответе за все действия организации в гражданских, налоговых, трудовых и других правоотношениях. Многочисленные штрафы за возможные нарушения налагаются не только на само ООО, но и на директора.
Предусмотрена также особая административная ответственность за преднамеренное банкротство по статье 14.12 КоАП РФ – штраф до 10 000 рублей или дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет.
Номинальный директор – ответственность уголовная
Основная уголовная ответственность для номинала предусмотрена статьями 173.1 и 173.2 Уголовного кодекса РФ. В частности, речь в них идёт о предоставлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, сведений о подставных лицах.
А фиктивный руководитель, который не имел реального намерения управлять обществом с ограниченной ответственностью, таким лицом и является. В этом случае номинальному директору грозит штраф до 500 тысяч рублей, исправительные работы или лишение свободы на срок до пяти лет. И хотя основная часть приговоров по таким статьям не приводит к реальному лишению свободы, но судимость у человека будет.
Уголовная ответственность для номинального директора может наступить и в период действия организации. Не имея реальной возможности управлять он, тем не менее, должен соблюдать требования, установленные законодательством.
И если, например, возглавляемая фиктивным руководителем организация не платит работникам зарплату, ответственность по статье 145.1 УК РФ будет нести он. Вот ещё несколько статей Уголовного кодекса, по которым могут быть привлечены номинальные управленцы:
- нарушение правил охраны труда, повлекшее по неосторожности причинение смерти или тяжкого вреда здоровью человека (ст. 143);
- уклонение от уплаты налогов и сборов с организации (ст. 199);
- злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177);
- уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации (ст. 194 УК).
Бесплатное бухгалтерское обслуживание от 1С
Мы в соцсетях: Телеграм, ВКонтакте, Дзен – анонсы статей, новости по регистрации и ведению бизнеса
Содержание
- Кто такой номинальный директор
- Признаки номинального директора
- Зачем компании такой директор
- Риски назначения номинального директора
- Ответственность номинального директора
- Гражданско-правовая ответственность
- Административная ответственность
- Уголовная ответственность
Кто это? Номинальный директор – это подставное лицо, которого назначили «руководить» фирмой. Такой человек просто числится по бумагам, но никого отношения к компании не имеет.
Какие есть риски? Несмотря на то, что директор номинальный, за ним все равно закрепляется определенный круг прав, которые он может использовать против учредителей. Также на него могут завести дело – уголовное или административное.
Кто такой номинальный директор
Данное понятие подразумевает, что директор компании имеет такой статус формально по документам, но по факту не принимает участия в управлении. Как правило, номинальный директор фирмы сам находится под управлением более высокого начальства, но при этом имеет право подписи на нужных документах, без выполнения каких-то действий в коммерческой и хозяйственной деятельности компании.
Начальник (руководитель, генеральный директор, президент компании и т. п.) представляет собой единоличный орган исполнительной власти и отвечает за действия компании как в рамках административной ответственности, так и уголовной. Многие бизнесмены прибегают к услугам номинальных директоров, чтобы избежать ответственности по законодательству.
Порой должность номинального директора занимает человек, который вообще не собирался быть частью каких-то хитрых схем и планов.
Расскажем о четырех вариантах, при которых человек может получить должность номинального директора компании не по своей воле:
- Утеря паспорта. Тут все довольно прозаично: вы потеряли документ, кто-то его нашел и сделал вас номинальным директором ООО. Имейте в виду: налоговая служба не обязана проверять подлинность паспортов, а если регистрирующий позаботился о внешнем сходстве с владельцем утерянного паспорта, то никаких подозрений не будет.
- Фальшивые документы. Онлайн-заявки на сайтах банков – это, конечно, удобно, но порой копии ваших документов могут попасть не в те руки. Используя их, злоумышленники изготавливают паспорт, который далее предоставляется для регистрации предприятия.
- Фальшивый нотариус. Ненастоящими могут быть не только документы, но и нотариус, через которого можно оформить заявление об открытии ООО для налоговой. Нотариус обязан проверить подлинность подписи и удостовериться, что перед ним именно тот человек, что и в заявлении. Подставной нотариус, замешанный в мошеннической схеме, подтвердит личность самозванца. Однако порой сами нотариусы могут не знать, что перед ними поддельные документы или только внешне похожий человек.
- Доверенность. И снова махинации с документами: нотариус оформляет по фальшивым документам доверенность, а дальше мошенники идут к другому нотариусу и регистрируют у него по этой доверенности компанию.
В открытом доступе до 28 мая
Полезные материалы для руководителей от Егора Соколова
Каждый владелец бизнеса вынужден предпринимать радикальные действия, чтобы выжить при нестабильной мировой экономике. Мы знаем, как руководителям сейчас непросто, поэтому подготовили материалы, внедрив которые, вы можете увеличить количество продаж ваших менеджеров на 60%. Обратите особое внимание на 3 документ, его важно знать каждому!
Чек-лист. 21 пункт проверки финансового состояния бизнеса.
Чек-лист: как делегировать задачи, чтобы их выполняли с первого раза.
Как увидеть полную картину бизнеса в цифрах.
Как найти точки роста бизнеса.
Повторим, что в обязанности сотрудников налоговой службы не входит проверка подлинности подаваемых документов. Даже в случае появления сомнений налоговый инспектор не может использовать их как аргумент для отказа. Причинами, чтобы отказать в регистрации, могут послужить признаки формального характера: ошибки при заполнении заявления, неправильное отделение налоговой или неполный список документов.
Признаки номинального директора
Впрочем, в большинстве случаев фиктивный номинальный директор понимает, чем грозит его статус и что управлять фирмой в реальности он не будет.
Что важно: во всевозможных вакансиях об этом честно пишут, поэтому для соискателей список должностных обязанностей не является удивлением. Что делает номинальный директор? По сути, от такого руководителя требуется всего-ничего: иметь опрятный внешний вид, создающий образ начальника, и присутствовать на каких-то деловых переговорах.
Работодатели при этом уверяют, что уголовная ответственность номинальному директору не грозит. Как только появятся какие-то проблемы, следует просто рассказать заинтересованным органам, кто на самом деле управляет предприятием.
Если обратиться к федеральному закону № 127, то согласно его статье 61.11 «О несостоятельности» такая возможность действительно есть. Однако по факту владельцы организации сделают все, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности номинальному директору досталась. Потому, если вы зайдете в поисковые системы, то самым популярным будет запрос об ответственности номинала.
Было бы неправильно сказать, что не предпринимается никаких действий, препятствующих работе номиналов. Так, Федеральная налоговая служба заносит их в следующие реестры:
- дисквалифицированные лица;
- массовые руководители;
- директора, исключенных из ЕГРЮЛ, компаний с долгами перед бюджетом.
Таким образом, на этапе проверки регистрационного заявления ООО и при обнаружении присутствия в одном из этих реестров налоговый инспектор имеет полное право отказать в дальнейшей регистрации.
Также сомнения могут вызывать отсутствие высшего образования, низкие доходы и молодой возраст до 30 лет.
В качестве еще одного проверочного метода может использоваться очная беседа с директором, который заявлен при регистрации. Цель – выявление истинных мотивов человека, данные которого попадут в ЕГРЮЛ.
Так, в перечне вопросов могут быть следующие:
- Можете ли вы рассказать о деятельности будущей организации?
- Обладаете ли вы релевантным опытом руководителя, имеете ли вы профильное образование?
- Какие отношения связывают вас и учредителей компании?
- Можете ли вы подтвердить, что вами будет осуществляться вся хозяйственно-финансовая деятельность компании?
- Есть ли у вас предположения, что вас планируют нанять как номинального директора?
- Отдаете ли вы себе отчет, что впоследствии на вас ляжет субсидиарная ответственность за долги этого предприятия?
Помимо этого, ФНС может потребовать, чтобы потенциальный директор имел прописку там же, где будет зарегистрирована фирма. Объясняется это просто: в противном случае директор не сможет в полной мере следить за деятельностью ООО. Однако данное требование не может быть основанием для отказа в регистрации, так как противоречит нормативным законам о регистрации юридических лиц.
Помимо этапа регистрации, признаки номинального директора можно обнаружить уже в ходе деятельности компании:
- директор ООО не посещает налоговые органы лично или приходит только с юристом;
- руководитель не обладает информацией, какую хозяйственную деятельность ведет его фирма;
- глава компании не в состоянии ответить на уточняющие вопросы об отчетности как бухгалтерской, так и налоговой;
- с ответственным лицом невозможно связаться по месту прописки, он не отвечает на телефон.
Зачем компании такой директор
По сути, у основателей ООО нет особой необходимости привлекать номинала. Впоследствии реальные владельцы бизнеса будут нести солидарную ответственность в качестве лица, осуществляющего контроль за лицом, имеющим долги.
И если с уходом от ответственности все понятно, то следует перечислить остальные причины, согласно которым может появиться должность номинального директора:
- нежелание или невозможность фактического владельца компании управлять ею официально по документам (например, это госслужащий или дисквалифицированное лицо);
- налоговые риски ввиду управления одним и тем же человеком разными компаниями;
- собственник уже является директором другой компании и не имеет возможности или желания получать согласие других владельцев для параллельной работы в другом ООО;
- дробление компании для сохранения налоговых льгот;
- создание фирмы для участия в госзакупках и тендерах.
Сразу скажем: позиция номинального директора не зарегистрирована официально, а потому и ответственности за ее использование нет. Но допущение этой ситуации влечет риски для каждой из сторон.
Риски назначения номинального директора
Когда собственники бизнеса принимают решение о назначении номинального директора, то оценивают все возможные риски и принимают меры для своей безопасности. Если это предприятие, которое реально будет работать, то в качестве номинала будут рассматривать не случайного человека, а лицо, которое хорошо знакомо и может выступать в качестве доверенного.
Но в этом тоже есть своя проблема: в случае возникновения реальных проблем и, как следствие, уголовной ответственности все родственные и дружеские связи могут разрушиться. Помимо этого, возможны разногласия личного характера между реальными владельцами и друзьями. Не зря говорят, что друзья и бизнес несовместимы.
Как показывает практика, бенефициары (реальные собственники бизнеса), имеющие прибыль от деятельности предприятия, редко передают фиктивному руководителю полное управление. Более того, чтобы избежать каких-то несогласованных решений, принимаются следующие действия:
- ограниченный доступ к расчетным счетам компании, уставным документам, печатям, кассе;
- генеральная доверенность, оформленная на иное лицо, для управления компанией;
- письменное согласование всех хозяйственных операций с владельцами бизнеса;
- ограниченные возможности по Уставу, дающие разрешение на некоторые виды сделок только с согласования остальных участников ООО;
- «свои» люди на ключевых постах компании для контроля ее деятельности;
- документы об увольнении или расторжении трудового соглашения без определенной даты, но с подписью номинального директора;
- иные, в том числе и криминальные, методы влияния.
Но даже эти меры не защищают от последствий назначения номинального директора для компании:
- Номинал обладает широкими полномочиями, которые даны ему по закону. Наличие гендоверенности на иное лицо не будет препятствовать подписанию документов и совершению сделок, если на это нет прямого ограничивающего указания в Уставе компании. То есть в теории, номинальный директор может делать что угодно, преследуя свои личные интересы или желания третьей стороны, не относящейся к компании.
- Чтобы обезопасить себя от уголовной или какой-то иной ответственности, фиктивные директора меняют свою подпись, искажая ее. Настоящую подпись, при этом, они заранее заверяют у нотариусов. В дальнейшем, документы с такой искаженной подписью могут считаться фальшивыми, так как установить лицо, которому принадлежит подпись, невозможно. Отсюда вытекают проблемы с государственными органами, партнерами, клиентами. Приведем пример: недействительная декларация в ИФНС повлечет блокировку расчетного счета ООО.
- Номинал может представить компрометирующие материалы на владельцев компании, доказывающие, что его деятельность осуществлялась в соответствии с указаниями других лиц. Далее эти данные могут применяться уже против собственников компании, например, в суде.
- Номинал может уведомить налоговые органы, что его данные были представлены в реестр юридических лиц без его разрешения. На такие случаи представлена форма Р34001. Что это дает? В реестре появится информация, что организация предоставляет неверные сведения, что безусловно затруднит ее работу и может повлечь удаление из реестра.
- Если компания будет признана банкротом, номинал может избежать ответственности либо частично, либо в полном объеме. Чтобы это произошло, номинальный директор обязан содействовать суду для обнаружения скрытого имущества, а также установления реального лица, осуществлявшего управление бизнесом. Думаем, не стоит говорить, что подобное сотрудничество для собственников компании будет более чем негативным.
Ответственность номинального директора
Если вы думаете, что должность номинального директора – это работа мечты, то вынуждены вас разочаровать. Последствия для фиктивного директора более чем реальные: от административной до уголовной ответственности. Остановимся на этом подробнее:
Гражданско-правовая ответственность
В тех случаях, если деятельность номинального директора привела к ущербу для бюджета или иным лицам, его нужно будет компенсировать в полном размере. Обычно эта ситуация возникает, если компанию специально банкротят.
Вина директора будет признана в следующих случаях:
- не были соблюдены правила и принципы разумного и добросовестного выполнения своих должностных функций, что повлекло утерю финансов или имущества, которое могло закрыть потребности кредитующей стороны;
- совершаемые под руководством директора сделки были умышленно убыточными;
- не выполнил процедуры, установленные законом, для уведомления профильных органов о банкротстве компании;
- не довел до сведения управляющих документы компании-должника или передал их недостоверно, что делает невозможным установку реальных лиц, осуществляющих контроль за деятельностью компании.
Мы уже говорили об этом, но снова заострим ваше внимание, что номинальный директор редко реально управляет предприятием, а потому он может не обладать полной информацией о том, что происходит внутри фирмы и какие сделки совершаются от его лица.
Однако чтобы снять с себя субсидиарную ответственность, важно иметь доказательства, что он не имеет отношения к мошенническим действиям, а на практике добиться этого крайне сложно. Ко всему прочему, остальные участники ООО могут инициировать требование на компенсацию ущерба. Этот момент регламентируют статьи 44 и 277 закона об ООО, причем речь здесь не только о убытках, но и упущенной выгоде.
Административная ответственность
Помните, что номинальный директор несет полную ответственность за все, что происходит в рамках деятельности организации: от налоговых до гражданских правовых отношений. Потому, в случае несоблюдения правил, штрафные санкции будут применены не только по отношению к компании, но и к руководителю.
Также существует отдельная ответственность административного характера для доказанных случаев умышленного банкротства, статья 14.12 Кодекса об административных правонарушениях. В этом случае директору грозит удаление из реестра юрлиц с дисквалификацией сроком от полугода до трех лет, а также штраф в размере до 10 тысяч рублей.
Уголовная ответственность
Действия номинального директора могут повлечь уголовную ответственность, что отражено в статьях 173.1 и 173.2 Уголовного кодекса. В них говорится, что компания предоставляет в надзорные органы заведомо ложную информацию о юридических лицах.
Номинал, который не принимает участия в реальном управлении компании, но и не планировал этого, по своей сути является подставным лицом. В случае установления этого факта, фальшивому руководителю будет наложен штраф размером до 500 000 рублей, а также исправительные работы и тюремный срок до пяти лет. Практика показывает, что такие статьи редко приводят к реальному заключению, но судимость появится точно.
Помимо этого, еще в период деятельности компании, номинала может настичь уголовная ответственность. Но даже при условии, что он не имеет возможностей осуществлять управление фирмой, с него не снимаются требования, регламентированные законом.
Так, если в период управления номинальным директором сотрудники не получают заработную плату, то ответственность понесет именно он, что подтверждает статья 145.1 Уголовного кодекса. К статьям, которые следует запомнить номиналам, также относятся:
- статья 143 о нарушении правил охраны труда;
- статья 199 об уклонении о выплате налогов и сборов;
- статья 177 о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности;
- статья 194 об уклонении от выплаты платежей в таможенные органы.
Принимать ли предложение о работе номинальным директором? Хорошо взвесьте все риски и, даже если это ваш друг или родственник, изучите все документы, чтобы принять взвешенное решение с полной ответственностью за подобную деятельность.
Содержание:
- В каких случаях директор считается номинальным?
- Регистрация компании за вознаграждение
- Пример
- Пример
- Директор участвует в деятельности нескольких компаний
- Пример
- Руководитель участвует в обналичке
- Пример
- Как опровергнуть массовость руководителя
- Пример
- Как доказать, что руководитель притворяется номинальным
- Пример
- Пример
- Подготовка директора к посещению налоговой
- Личные встречи с директором
- Экспертиза подписи руководителя
- Получение пояснений от директора
- Пример
- Проверка социального статуса директора
- Преступное прошлое
- Низкий социальный статус, зависимости
- Директор-пенсионер
- Нерезидент
Контролирующие органы проверяют не только реальность сделок, но и личность, того, кто подписал все документы. В рамках данного тренда инспекторы оценивают, насколько адекватен директор, не является ли он номинальным. Если руководитель контрагента будет признан номиналом, то по сделкам с такой компанией будут доначислены налог на прибыль и НДС. Таким образом, предпринимателям требуется теперь решать задачу, как доказать, что директор контрагента не номинал. Исходя из судебной практики, можно выделить несколько рекомендаций и типовых аргументов.
В каких случаях директор считается номинальным?
Контролирующие органы могут назвать номиналом любого руководителя. Однако есть действующая судебная практика, в которой содержатся определенные признаки номинального руководителя.
Регистрация компании за вознаграждение
При налоговой проверке ИФНС может потребовать подать уточненную отчетность и доплатить НДС и налог на прибыль, если будет установлен факт, что компания приобретала товары или заказывала услуги (работы) у контрагентов, управляемых номинальным директором.
Номинальный руководитель – это директор, которого наняли за небольшое вознаграждение, чтобы он ставил подписи в нужных местах. Фактически он не принимает участия в управлении предприятием и принятии решений. Одним из признаков сомнительной сделки является подписание документов директором, вступление которого в должность не отражено в ЕГРЮЛ.
Пример
Компания приобрела у контрагента товары и услуги, и отразила в отчетных документах соответствующий вычет по НДС. При проверке инспектором было принято решение о снятии вычета, несмотря на то, что факт сделки был (товары были реально поставлены). Причиной такого решения стал факт, что документы были подписаны руководителем, который в соответствии с ЕГРЮЛ уже не числился таковым. ИФНС в своем решении сослалась на нормы пунктов 5, 6 статьи 169 НК РФ (документы оформлены некорректно, следовательно, не могут быть отражены в учете и являться основанием для принятия вычета).
Причем проблемы с доначислением НДС могут возникнуть, даже если претензии налоговиков коснутся контрагентов второго звена. Об этом свидетельствует пример ниже.
Пример
Аналогичная ситуация возникла у компании, которая приобретала товары у реальных поставщиков, которые в последующем перечисляли денежные средства своим контрагентам, а те возвращали деньги на их счет в виде займов. Арбитражный суд принял решение об отказе компании в вычете НДС в связи с тем, что ее контрагент не начислял и уплачивал НДС. Таким образом, даже осуществление реальных сделок не гарантирует возмещения по ним НДС. Позиция суда отражена в определении Верховного суда РФ № А76-2493/2017 от 25 января 2021 года.
Директор участвует в деятельности нескольких компаний
Второй признак – руководство несколькими компаниями. При выявлении сомнительных контрагентов инспекторы уделяют особое внимание личности руководителя. Их интересует, в какой период и в каких компаниях человек является руководителем. Все данные содержатся в ЕГРЮЛ. А инспекторы получают выписки ориентируясь на постановление АС Поволжского округа № А72-18580/2019 от 21 января 2021 года.
Если человек руководит одновременно более чем пятью организациями, или является в них учредителем, его могут признать массовым, номинальным. Это указано в постановлении АС Дальневосточного округа № А51-24366/2018 от 18 декабря 2019 года.
Поскольку реально человек не может вникать в деятельность большого количества компаний, принимать эффективные управленческие решения, то управляемые им организации могут быть признаны сомнительными контрагентами или однодневками (полезно ознакомиться с письмом Минфина РФ № 03-02-07/1/65228 от 17 декабря 2014 года). Понятно, что приобретение товаров и услуг у таких компаний вызовет пристальное внимание налоговиков.
Обратите внимание! Сам по себе факт, что контрагент управляется директором, признанным массовым не является однозначным основанием для отмены вычетов по НДС и налогу на прибыль.
Но налоговые органы тщательно проверят такую сделку, могут потребовать дополнительные документы, проанализировать участников сделки на наличие родственных связей.
Пример
Предприятие заказало у контрагента услуги по мытью фасада. Отношения оформлены документально. По мнению инспекторов цена услуг была завышена. После анализа контрагента был установлен факт, что он управляется массовым руководителем. В результате компании были доначислены налоги на сумму более 3 млн руб. В суде компании доказать свою правоту не удалось.
Причиной этого стали показания директора компании о том, что она не знакома с сотрудниками и руководителем контрагента. Сотрудники ИФНС выяснили, что учредители обеих компаний являются родственниками. В результате суд поддержал требования налоговой инспекции, так появилось определение Верховного суда РФ № 302-ЭС19-27584 от 12 декабря 2020 года.
Руководитель участвует в обналичке
Участие в операциях по обналичке также является признаком сомнительной организации. Если у инспекторов есть подтвержденная информация, что учредители или руководитель контрагента занимаются обналичкой, то вероятность признания такой компании сомнительной, а значит, отказа в вычете соответствующих сумм НДС и налога на прибыль существенно возрастают.
Самостоятельно сформировать доказательную базу у налоговиков получается не всегда, поэтому они активно взаимодействуют с правоохранительными органами.
Пример
При проверке отчетности компании отказали в признании некоторых расходов и вычетов по НДС на основании того, что было выявлено, что операции проведены с компаниями, руководитель которых является массовым, а сами контрагенты вместо реальной деятельности занимаются обналичкой. Фактический руководитель группы предприятий передавал подконтрольным лицам печати и давал указания, какие первичные документы оформлять. При этом фактического движения товаров или оказания услуг не происходило.
Данный факт стал известен из приговора руководителю по п. «а», «б» ч. 2 ст. 172 и ч. 2 ст. 187 УК РФ. В Арбитражном суде представители ИФНС сослались на приговор и обосновали свою позицию об отказе в принятии вычетов по НДС и расходов по налогу на прибыль. Постановление АС Северо-Кавказского округа № А25-2382/2018 от 14 марта 2020 года показывает, что им удалось выиграть в таком споре.
Наибольшую опасность представляют подтверждающие показания руководителей сомнительных компаний о том, что они не осуществляли фактического руководства, а только обналичивали полученные денежные средства.
В этом случае суд или ИФНС может обнаружить умысел в занижении налоговой базы, что является уголовным преступлением, за которое предусмотрено достаточно жесткое наказание.
В этих случаях судьи считают, что компания взаимодействовала со спорным контрагентом сознательно и с определенной целью — получить необоснованную выгоду (постановление АС Поволжского округа № А49-6528/2017 от 01 августа 2018 года).
Поэтому при заключении сделок обязательно стоит убедиться, что директора контрагента не лишили права руководить компанией.
Важно! Суды не сомневаются в законности доначислений, если доказан факт, что контрагент компании был создан специально для операций по обналичке.
Как опровергнуть массовость руководителя
В первую очередь необходимо обосновать реальность и экономическую целесообразность сделки. Также рекомендуется проявить разумную осмотрительность и запросить у контрагентов учредительные документы.
Если факт поставки товаров реально осуществлен, то информация о том, что руководитель является одновременно директором нескольких предприятий, не свидетельствует о его номинальном характере.
Директор вполне мог отвечать за свои поступки и реально вести деятельность.Чтобы быть в этом уверенным:
-
Желательно встретиться с ним и подписать документы лично.
-
Рекомендуется также получить копию паспорта директора, пригласить его в офис.
-
Полезно вести видеосъемки переговоров, протоколировать встречи, проводить их в присутствии секретаря и других сотрудников.
Это послужит дополнительным подтверждением реальности директора контрагента.
На сайте ФНС есть специальный сервис, который позволяет проверить риски контрагента. Он работает на основании п. 1 и 8 ст. 6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и предпринимателей».
Также можно воспользоваться сервисом «Прозрачный бизнес» на том же сайте, где проверить наличие участия физического лица в нескольких компаниях. Данные в них поступают из ЕГРЮЛ. Можно проверить дисквалифицирован руководитель или нет, узнать причины дисквалификации. Регулярное использование описанных сервисов позволяет существенно снизить вероятность отмены вычетов.
Вместе с тем, узнать, является ли руководитель массовым нельзя. Отдельного реестра не существует. Все необходимые данные содержатся в ЕГРЮЛ и доступны в описанных сервисах.
Для справки! Министерство финансов РФ подтверждает, что не ведет отдельного реестра, где можно проверить, относятся ли руководители и учредители к массовым. Об этом сказано в письме № 03-12-13/91957 от 22 октября 2020 года.
Участие в нескольких предприятиях в качестве руководителя или учредителя не является нарушением закона, поэтому, проверяя контрагента на предмет сомнительности, следует уделять внимание другим признакам, например, отсутствие материалов и сотрудников, необходимых для осуществления сделок.
Не рекомендуется сотрудничать с компанией, которая отказывается предоставлять документы, подтверждающие полномочия директора, его копию паспорта.
В судебных спорах аргументом может быть то, что ИФНС пользуется устаревшими данными. К моменту совершения сделки руководитель уже может не считаться массовым. Данный аргумент устоял в нескольких судах.
Также суды принимают во внимание наличие у контрагента договоров найма персонала, аренды офиса, основных средств. Следовательно, отсутствие персонала и необходимого оборудования для производства товара или выполнения работ не является однозначным основанием для признания компании сомнительной.
Пример
Компания направила в ИФНС пакет документов о смене руководителя, чтобы внести новые данные в ЕГРЮЛ. По версии специалистов налоговой, директор относился к числу массовых. Он был приглашен на беседу, но не явился в указанное время. На основании этого факта было принято решение об отказе в регистрации, поскольку директор является массовым. За защитой своих прав компания обратилась в судебную инстанцию. Суд занял позицию ИФНС, указав на то, что на момент регистрации директор соответствовал критериям массового. Кроме того, 2 управляемые им компании имели задолженность по налогам.
Однако апелляционная и кассационная инстанции округа встали на сторону компании. Достаточных основания для отказа в регистрационных действий у специалистов не было. Принимать решение о том, массовый руководитель или не массовый можно только на основании данных из ЕГРЮЛ, а не на предположениях. Кассационное решение отражено в постановлении АС Северо-Западного округа № А21-4149/2018 от 25 марта 2019 года.
Как доказать, что руководитель притворяется номинальным
При проверке сотрудники ИФНС могут опрашивать руководителей и сотрудников контрагента. Таким способом они пытаются получить максимум информации. Опасность такой беседы в том, что директор может специально подтвердить, что реальных управленческих функций не исполнял, а подписи ставил по указанию родственника.
В результате контролирующий орган будет настаивать на факте получения необоснованной налоговой выгоды и отсутствии реальной деятельности между контрагентами. Однако суды не всегда встают на сторону ИФНС, доказательства того, что компания сомнительна, должны быть неопровержимыми.
Пример
По итогам проверки компании было доначислено НДС более 17 млн руб. Основанием являлись показания руководителей контрагентов о том, что они формально осуществляли сделки по приобретению лома, целью которых было получение необоснованной налоговой выгоды. Более того, один из руководителей подтвердил, что был номинальным руководителем по просьбе родственника, выполнял его указания и подписывал необходимые документы. Знаниями в области экономики и бухгалтерского учета не обладает.
Компания обратилась в суд за защитой своих прав. Суд встал на сторону предприятия, указав на то, что только показаний руководителей недостаточно для доказывания факта налогового правонарушения. Других доказательств представлено не было. ИФНС по сути предъявила только претензии к процедуре оценки добросовестности контрагентов, а это не является основанием для отказа в вычете по НДС. Доказать нереальность сделок контролирующим органам не удалось о чем свидетельствует постановление АС Волго-Вятского округа № А82-18720/2018 от 21 января 2020 года.
Таким образом, помимо показаний руководителей контрагентов, необходимо предоставлять дополнительные доказательства, что сделка не является реальной.
Если же в качестве доказательств предоставлены только показания номинального (с точки зрения налоговой) директора, то суд с высокой вероятностью встанет на сторону компании. Особенно, если показания получены до начала проверки.
Внимание! При подготовке линии защиты следует учитывать, что нормативными актами ИФНС разрешено использование доказательств, полученных за рамками проверочных действий.
В случае, когда компания реально осуществляет свою деятельность, но ее руководитель занял позицию, что он не выполняет реальных управленческих функций, проверяемой компании придется самостоятельно доказывать его реальность.
Причиной такого поведения руководителя, скорее всего, является то, что его напугали возможностью привлечения к ответственности по налоговому правонарушению. При этом пункте 9 статьи 61.11 Закона «О банкротстве» предусмотрено, что номинальный руководитель не будет нести ответственность, если окажет помощь в поиске фактического директора.
Это объясняется тем, что при регистрации компании на подставное лицо, у которого нет собственного места жительства или другого имущества, за счет продажи которого можно погасить долги, то и механизм субсидиарной ответственности работать не будет.
В практике ФНС РФ не инициирует дела о привлечении номинальных директоров к субсидиарной ответственности, если возможность найти фактического руководителя отсутствует.
В такой ситуации контролирующий орган будет настаивать на проведении почерковедческой экспертизы, и если в ее выводах будет, что не все подписи на документах принадлежат номинальному директору, то судом будет принято решение о законности доначислений. Такая позиция изложена в определении Верховного суда РФ № 305-ЭС20-17711 от 12 ноября 2020 года.
Пример
Судьи относятся критически к заявлениям директоров о своей номинальности. Так, имеется практика, когда руководитель в ходе допроса показал, что фактически не занимался делами предприятия, только подписал заявление на регистрацию фирмы за вознаграждение и все. Однако в ходе судебного следствия выяснилось, что директор самостоятельно открывал счета в банках, вел переговоры с контрагентами, ставил свои подписи на документах. В результате суд не признал такого директора номинальным и отказал ИФНС в доначислениях по налогам. В данном случае полезно изучить постановление АС Московского округа № А40-194450/2016 от 22 ноября 2017 года.
Подготовка директора к посещению налоговой
В процессе опроса сотрудники ИФНС могут задавать любые вопросы. Их задача доказать, что директор номинальный. Рекомендуется посещать такие мероприятия только с юристом. Адвокат может сделать необходимые замечание по процессу опроса, которые будут внесены в протокол и создадут дополнительные преимущества в суде, вплоть до признания показаний директора или самого протокола ненадлежащим доказательством. Кроме того, он может подсказать директору более корректный ответ, который минимизирует риски.
Желательно вести видеосъемку опроса, но об этом должно быть указано в протоколе. В дальнейшем это поможет доказать факт давления на человека (если оно было, конечно). Инспектор может грубить, настаивать на нужных ему показаниях, требовать от директора нужных формулировок.
Если проверка началась, следует провести предварительную работу с директором: предупредить его о необходимости посетить налоговый орган (за неявку, по статье 128 НК РФ предусмотрен штраф в размере 1 тыс. руб.), рассказать, что нужно говорить, подсказать, как отвечать на нестандартные вопросы.
Особое внимание следует уделить фактическим обстоятельствам, при которых осуществлялась сделка: где проводились переговоры, кто на них присутствовал, какие документы подписывались и т.д.
Внимание! Протокол можно будет признать ненадлежащим доказательством под предлогом того, что инспекторы задавали некорректные вопросы. Об этом сказано в постановлении АС Северо-Кавказского округа № А32-26020/2019 от 14 июня 2020 года.
Личные встречи с директором
Чтобы избежать в будущем проблем, рекомендуется всегда встречаться с руководителем. Во время первой встречи обязательно следует проверить его паспорт, чтобы удостовериться, что он тот, за кого себя выдает. Это будет дополнительным доказательством того, что контрагент реальный.
При этом Верховный Суд РФ выпустил постановление о том, что при незначительных операциях, детальная проверка контрагента не требуется (определение № 307-ЭС19-27597 от 14 мая 2020 года).
Если же контракт значительный, то лучше предварительно познакомиться с директором, убедиться в его реальности, провести с ним переговоры.
Важно понимать, что значительность или незначительность операции определяется в отношении конкретной компании. Для одних фирм покупка автомобиля за 3 миллиона рублей является серьезной инвестицией, для других это мелкая операция, не требующая изучения даже со стороны руководителя автопарка.
Дополнительным доказательством реальности сделки будет наличие деловой переписки с контрагентом. В договорах желательно прописать сотрудников, ответственных за работу с данным партнером, а также тот факт, что переписка по электронной почте или в мессенджере обладает юридической силой. Здесь полезно изучить постановление АС Московского округа № А40-16322/2020 от 04 декабря 2020 года.
Экспертиза подписи руководителя
Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.
Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.
Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.
Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.
При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.
Если у директора есть электронная цифровая подпись, суд толкует такое положение вещей в пользу его реальной работы (постановление АС Дальневосточного округа № А51-5591/2018 от 04 февраля 2019 года).
Получение пояснений от директора
Ситуация, когда директор контрагента в ходе опроса дает противоречивые показания или говорит, что ничего не помнит, крайне негативная.
Подстраховаться в такой ситуации можно путем подготовки письменных пояснений, но главное – получить от контрагента копию устава, приказ о назначении директора, копию паспорта директора. Это позволит доказать, что компания проявила должную осмотрительность при заключении договора.
Полномочия директора подтверждены, личность проверена, оснований для того, чтобы признать его номинальным, у компании нет. Факт того, что руководитель путается в показаниях можно объяснить волнением.
Основанием для признания директора номинальным могут быть его ссылки на плохую память. Реальный руководитель не может не знать, какую деятельность осуществляет его компания, кто главный бухгалтер, каков юридический и фактический адрес. Чтобы избежать таких проблем рекомендуется подготовить руководителя контрагента к таким вопросам, провести с ним предварительную беседу.
Пример
Физическое лицо являлось учредителем двух компаний. Оно решило учредить еще одну и направило соответствующий пакет в регистрирующий орган. Сотрудники ИФНС пригласили его для беседы и уточнили цель создания еще одной компании при наличии уже двух.
Учредитель не смог ответить на вопросы, а также затруднился назвать главного бухгалтера. ИФНС приняла решение о том, что руководитель является номинальным и отказала в регистрации на основании подп. «а» пункта 1 статьи 23 Закона №129-ФЗ (неполный комплект документов).
Учредитель обратился в суд за защитой своих прав и суд встал на сторону истца, указав, что отсутствие сведений о главном бухгалтере не является основанием для отказа в регистрации предприятия (постановление АС Северо-Западного округа № А21-136/2018 от 09 ноября 2018 года).
Проверка социального статуса директора
При заключении договора рекомендуется проверять личность директора.
Преступное прошлое
Суды признавали руководителя номинальным, если он был судим по ст. 173.2 УК РФ (незаконное использование паспорта для создания юрлица).
Кроме того, следует проверить, находится ли директор контрагента на свободе. На практике встречались случаи, когда человек руководил компанией и подписывал документы, находясь в местах лишения свободы.
В такой ситуации суд однозначно примет сторону ИФНС и признает руководителя номинальным с соответствующими последствиями. Полезно ознакомиться с постановлением АС Поволжского округа № А57-9525/2018 от 28 марта 2019 года.
Низкий социальный статус, зависимости
Человек признавался номинальным директором на основании показаний родственников. Примером может являться опрос матери руководителя одной из компаний, в ходе которого она сообщила, что ее сын страдает алкогольной зависимостью, фактическое место работы – уборщик в контактном зоопарке и его разыскивает полиция. По данным ИФНС доходов за год у него не было, НДФЛ он не платил.
Кроме того, в ходе судебного разбирательства провели почерковедческую экспертизу. Ее выводами было подтверждено, что подписи директора подделаны.
Даже с учетом того, что номинальный руководитель в экспертизе не участвовал и не был уведомлен о ее проведении, суд встал на сторону ИФНС, признал директора номинальным, а доначисления налогов – законными. Это следует из определения Верховного суда РФ № 304-ЭС19-13656 от 26 августа 2019 года.
Директор-пенсионер
ИФНС может признать директора номинальным, если он пенсионер. Однако здесь многое зависит от возраста и состояния здоровья. В такой ситуации необходимо убедиться в том, что пенсионер способен вести деятельность, принимать адекватные решения, а также проверять, что на документах стоит его фактическая подпись.
Нерезидент
Суды и ИФНС признавали руководителя номинальным, если он имел статус нерезидента (большую часть времени находился за пределами РФ). Дополнительным доказательством будет тот факт, что подписи на документах поддельные и были подписаны в период нахождения директора за рубежом.
Таким образом, чтобы избежать проблем с номинальным директором, рекомендуется собирать учредительные документы контрагента, встречаться с руководителем лично и проверять подлинность его подписей и социальный статус.
Расскажу, как налоговики вычисляют директора-номинала и приведу информацию из свежей судебной практики.
Директор-номинал — это физлицо которое, обычно за определенную плату, соглашается числиться в качестве руководителя коммерческой организации.
На такую должность зачастую ставят менеджеров компании, друзей или родственников владельца бизнеса. При использовании «черных схем» в качестве директоров ООО фигурирует какой-нибудь бомжик, или вообще лицо, ни сном, ни духом не знающее о том, что он где-то директор. Для директоров, которые называются «массовые» – это основной источник дохода, люди этим зарабатывают себе на хлеб насущный.
Собственно не важно, какой это человек — суть тут одна, он директор только на бумаге и в сведениях ЕГРЮЛ, а бенефициарами и настоящими владельцами бизнеса являются совершенно другие люди, которые остаются в тени.
Вычисляют налоговики директора-номинала по следующим признакам:
- он не получает зарплату в юрлице, которым руководит;
- отказывается давать показания и не отвечает на запросы ФНС;
- если является на допрос, то не может дать внятные ответы о деятельности компании и ее контрагентах;
- работает в другом предприятии на должности клерка (юриста, менеджера, бухгалтера и т.д.);
- сотрудники на допросе показывают, что руководитель у них другой;
- директор пожилой человек пенсионного возраста или наоборот студент;
- может быть такое, что гражданин потерял паспорт
- или вообще постоянно находится за пределами РФ.
Когда сотрудники ФНС подозревают, что директор-номинал, то они направляют компании требование об исправлении недостоверных данных, ели их не исправить, то соответствующая отметка будет внесена в ЕГРЮЛ. Если в течение 6-ти месяцев компания ничего с этим не делает, то ФНС вправе закрыть юридическое лицо и снять его с регистрации (подп. «б» п. 5 ст. 21.1 Закона № 129?ФЗ).
Кроме принудительной ликвидации юрлица, имеются риски и у самих реальных владельцев бизнеса и у директора-номинала.
В такой ситуации подставляется, разумеется, сам номинал, соглашаясь на «почетную должность» не многие в курсе, что к нему могут применить в т.ч. и уголовную ответственность (например, по ст. 173.2 УК РФ). Привлечь по данной статье могут за представление документа, удостоверяющего личность, или выдачу доверенности для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице. Из недавних дел (Постановление АС Северо-Западного округа № А05-999/2018 от 01.02.2019 г.).
Кроме привлечения к «уголовке» директора могут внести в черный список, реестр дисквалифицированных лиц можно посмотреть на сайте nalog.ru — сервисы — сведения из реестров. А также номинала могут прилечь к административной ответственности по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ. Тогда он не сможет уже подрабатывать «массовым директором»
Но главное чем рискует директор-номинал, это ответственность за деятельность компании и за ее долги перед кредиторами и бюджетом. Если дело дойдет до банкротства, то обязательства перед кредиторами директор-номинал понесет солидарно с учредителями и реальными бенефициарами бизнеса (ст. 61.10, 61.20 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О банкротстве»).
То, что директор ненастоящий никого не волнует, незнание, как известно, не освобождает от ответственности и суды это подтверждают (п. 6 постановления Пленума ВС № 53 от 21.12.2017 г., Постановления АС Поволжского № А12-23540/2018 от 08.07.2019 г., Западно-Сибирского № А27-17314/2014 от 24.01.2019г.).
Следует отметить, что для номинала ответственность может быть несколько смягчена, но не полностью исключена, так было в Постановление АС Дальневосточного округа № А04-11327/2017 от 13.03.2019 г. В любом случае, тот, кто добровольно соглашается на подобную роль, сильно рискует и играет в рулетку с собственной судьбой.
