Как составить ответ на жалобу участника закупки

Мы неоднократно писали о том, что заказчики в госзакупках нередко пытаются нарушить правила честной конкуренции. Они придумывают различные ухищрения, чтобы запутать участников и отдать тендер нужному исполнителю. Но неэффективности системы закупок для своего обогащения пытаются использовать не только заказчики. Среди представителей участников встречаются так называемые профессиональные жалобщики, которые буквально шантажируют заказчиков блокировками процедур. Они используют любые формальные поводы для подачи жалоб в ФАС, затягивая проведение закупок.

Конечно, не каждая жалоба в антимонопольную службу подается с целью воткнуть палки в колеса заказчика. Жалуются и добросовестные участники закупок, ведь их права закачки действительно нередко нарушают — умышленно или нет. Как бы то ни было, любому закачку важно знать а том, что на жалобу можно подать возражение. Расскажем о том, как это правильно сделать.

Порядок подачи возражения и рассмотрения жалобы

Часть 2 статьи 106 закона 44-ФЗ дает любому, чьи права и интересы затрагивает поданная в ФАС жалоба, изложить свои контраргументы. Это можно сделать, подав возражение на жалобу. Есть такое право и у заказчика, если пожаловались на него.

Когда подана жалоба ФАС, в течение 2 рабочих дней органы антимонопольной службы должен разместить информацию об этом в ЕИС. Кроме того, все сопричастные лица — заявитель, заказчик, а также оператор площадки, спецорганизации и госорганы, если они являются фигурантами жалобы, оповещаются о том, когда и где она будет рассмотрена.

Так вот, не позднее чем за 2 рабочих дня до даты рассмотрения, на жалобу можно направить возражение.

Жалоба и возражение на нее рассматриваются комиссией ФАС в течение 5 рабочих дней. Точка отсчет — дата, когда жалобщик направил свою претензию в орган антимонопольной службы. О принятом решении ФАС обязана уведомить всех: и того кто жаловался, и того, кто подавал возражение. Но для принятия решения контролерам могут понадобиться дополнительные сведения и документы. Они могут запрашивать их в ходе рассмотрения жалобы как у заказчика, так и у подавшего жалобу лица, а также у ЭТП.

Процесс рассмотрения жалобы, на которую подано возражение, проходит в стандартном порядке. Направленная заказчиком претензия на жалобу не увеличивает процедурных сроков. Ее содержание должно быть учтено членами комиссии ФАС, когда они будут рассматривать жалобу по существу. Кроме того, заказчик может направить на рассмотрение своего представителя.

Итак, подать возражение на жалобу нужно как минимум за 2 рабочих дня до ее рассмотрения. Но что делать, когда срок пропущен? Если жалоба будет признана обоснованной и орган ФАС вынесет для заказчика предписание, останется только обращаться в суд. Сделать это нужно в течение 3 месяцев после вынесения решения ФАС.

Что включить в возражение на жалобу

Возражение должно содержать такие же сведения, которые включаются в жалобу. Все они перечислены в части 8 статьи 105 закона 44-ФЗ. Документ должен содержать информацию:

1. О заказчике как лице, на чьи действия либо бездействие была подана жалоба. Необходимо указать его наименование, адрес и контактные данные.
2. О лице, которое подало жалобу. Нужно указать ту же информацию.
3. О закупке, в отношении которой подана жалоба. Нужно указать ее название и индивидуальный код, объект закупки, способ определения поставщика и другие параметры.
4. О действиях, которые заявитель обжалует.

В теле своей претензии заказчик приводит сначала доводы из жалобы, а в заключение излагает аргументы, которые подтверждают его правоту. Но важно не просто выразить свою точку зрения, а подкрепить ее документами. Это может быть, например, закупочная документация, заявки участников, протоколы, а также любые другие документы, которые заказчик посчитает нужны представить в ФАС. К жалобе обязательно приложить опись прикрепленных документов.

Ниже приведен примерный образец возражения на жалобу в ФАС.

В рекомендации — алгоритм действий для заказчика, если поступила жалоба от поставщика. Сможете подобрать доказательства, которые подтвердят правомерность ваших действий. С готовыми образцами быстро подготовитесь к заседанию ФАС и суда.

Кто вправе обжаловать действия заказчика

Обжаловать действия заказчика, комиссии по закупкам, оператора электронной площадки могут участники закупки либо потенциальные участники, законные права и интересы которых были нарушены. Обжаловать неправомерные действия можно в контрольном органе либо в суде. Жалобу в суд подают чаще в случаях, когда срок для обжалования в контрольном органе истек либо когда не согласны с решением антимонопольной службы. При подаче жалобы в контрольный орган учитывают ряд особенностей.

Перечень требований, которые учитывают при подаче жалобы

В антимонопольной службе также обжалуют права и законные интересы субъектов малого и среднего бизнеса, которые были нарушены. Жалобу могут подать:

• корпорация развития малого и среднего предпринимательства;
• органы исполнительной власти субъектов РФ или созданные ими организации, которые проводят мониторинг либо оценку соответствия.ВНИМАНИЕКонтрольный орган отклонит жалобу, если:
• Жалобу с нарушениями не примут к рассмотрению
• Порядок обжалования действий заказчика описан в статьях 105 и 106 Закона № 44-ФЗ, статье 3 Закона № 223-ФЗ, статье 18.1 Закона № 135-ФЗ.

• истек срок, установленный на подачу жалобы;
• участник не подтвердил универсальную предквалификацию;
• заявитель включен в РНП;
• жалоба не соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ;
• жалобу подписал специалист без права подписи;
• по жалобе антимонопольная служба или суд уже приняли решение.Конкретного перечня действий заказчика, которые участник закупки вправе обжаловать, нет. С практическими примерами можно ознакомиться в рекомендациях.Типовые основания для жалоб с примерами решений
• ЕЩЁ ПО ТЕМЕ
• Требования установлены в статье 105 Закона № 44-ФЗ, части 9 статьи 18.1 Закона № 135-ФЗ.

• Первая практика ФАС по ключевым изменениям Закона № 44-ФЗ
• Практика органов финконтроля: ошибки заказчиков при исполнении контрактов
• Практика ФАС и судов по основным правилам работы по Закону № 223-ФЗ
• Какие требования заказчик вправе установить в закупках по 223-ФЗ. Новая практика ФАС и судовПосле того как контрольный орган примет жалобу к рассмотрению, он уведомит об этом заказчика. Срок уведомления — два рабочих дня после даты поступления жалобы (п. 3.17 приказа ФАС от 19.11.2014 № 727/14). В электронных закупках уведомление направят через ЕИС, в закрытых закупках — почтой. В уведомлении укажут дату, время и место рассмотрения жалобы. Если получили уведомление о принятии жалобы к рассмотрению, действуйте поэтапно.Разобраться в ситуации помогут пять вопросов. Ответьте на них прежде, чем приступите к подготовке документов.Ответы помогут выработать стратегию и тактику защиты, подготовить ответ на жалобу, собрать доказательную базу. Например, жалоба была подана после окончания срока подачи заявок. Участник одновременно обжалует неправомерный отказ в допуске к участию в закупке и положения извещения. Когда будете готовить возражение на жалобу, сделайте акцент на правомерности отклонения заявки, так как обжаловать положения извещения можно до окончания срока подачи заявок.Как несвоевременная подача жалобы может повлиять на результаты ее рассмотренияВ уведомлении о принятии жалобы к рассмотрению контрольный орган может запросить информацию и документы, которые нужны для рассмотрения жалобы. Срок и порядок представления антимонопольная служба пропишет в уведомлении. На рассмотрение жалобы заказчик обязан представить (ч. 28 ст. 99 Закона № 44-ФЗ, п. 3.23, 3.24 приказа ФАС от 19.11.2014 № 727/14):
• Этап 2. Соберите комплект документов, который запросил контрольный орган
• ПРИМЕР
• Вопросы, которые помогут выяснить обстоятельства дела по жалобе
• Этап 1. Выясните обстоятельства дела
• Как подготовиться к рассмотрению жалобы в ФАС

• документацию о закупке;
• заявки участников закупки;
• протоколы, созданные в ходе закупки;
• аудио-, видеозаписи;
• иную информацию и документы, созданные в ходе закупки.СОВЕТЗа непредставление или несвоевременное представление документов в антимонопольную службу установлен штраф:
• Направьте документы в ФАС вовремя, иначе попадете на штраф
• Информацию и документы, которые размещены в открытой части ЕИС, представлять не нужно. Об этом сказано в части 5.1 статьи 106 Закона № 44-ФЗ.

• от 10 000 до 15 000 руб. — на сотрудника;
• от 50 000 до 500 000 руб. — на организацию.Пример уведомления о поступлении жалобы
• Требования установлены вчасти 5 статьи 19.8 КоАП.

Этап 3. Подготовьте возражение по жалобе

Возражение на жалобу может подать любой участник закупки, если жалоба затронула его права и интересы. Срок подачи возражения — не позднее рабочего дня, предшествующего дню рассмотрения жалобы (ч. 1 ст. 106 Закона № 44-ФЗ, п. 3.21 приказа ФАС от 19.11.2014 № 727/14).

Форма возражения не утверждена. Заказчик вправе разработать свою форму либо воспользоваться шаблоном из Системы. В форме предусмотрите информацию, которую включают в жалобу. Перечень сведений утвержден в части 4 статьи 105 Закона № 44-ФЗ и включает:

• наименование контрольного органа, куда подана жалоба;
• наименование организации, в отношении которой подана жалоба;
• наименование участника закупки, который подал жалобу;
• данные о закупке, ИКЗ (при наличии);
• действия заказчика, которые обжалуют, и доводы жалобы;
• правовое и документальное обоснование доводов и возражений.Пример возражения на жалобу
• Дополнительно в возражении отразите позицию заказчика по доводам из жалобы, приведите аргументы и доказательства, которые подтверждают правоту действий заказчика. Позицию заказчика подкрепите документально. Документы приложите к возражению.

Этап 4. Соберите доказательную базу

Заказчик, действия которого обжалуют, должен не просто выразить свою точку зрения по доводам жалобы, но и подкрепить ее документами. Документы, которые подтверждают позицию заказчика, прикладывают к возражению на жалобу. Универсального перечня нет. Все зависит от обстоятельств дела. В таблице мы привели примеры ситуаций, которые могут быть обжалованы, перечислили доказательства, которые заказчик может представить на рассмотрении жалобы.

Примеры ситуаций, которые могут быть обжалованы

Также мы подготовили примерный перечень информации и документов, которые могут подтвердить правомерность действий заказчика.

Документы, которые подтвердят правоту заказчика

ВНИМАНИЕ

В электронных закупках используйте «Независимый регистратор»

ГИС «Независимый регистратор» фиксирует все действия участников закупок на электронных площадках, доступность электронных площадок, наличие интернет-соединения и настройку рабочего места пользователя, технические неполадки в работе электронной площадки.

Данными из ГИС «Независимый регистратор» заказчик или участник закупки могут подтвердить правомерность своих действий на рассмотрении жалобы.

Письмо ФАС от 25.02.2019 № МЕ/13989/19

Этап 5. Примите участие в рассмотрении жалобы

Дату, время и место рассмотрения жалобы антимонопольная служба сообщит в уведомлении о поступлении жалобы. Рассмотрение жалобы по существу контрольный орган проводит в режиме видео-конференц-связи без очного участия представителей заинтересованных сторон. Ссылку для подключения, а также инструкцию по участию в рассмотрении жалобы в формате ВКС антимонопольная служба направит дополнительно либо сообщит в уведомлении о поступлении жалобы.

Чтобы принять дистанционное участие в рассмотрении жалобы, заранее направьте в антимонопольную службу:

• ходатайство об участии на заседании в формате ВКС;
• документы, подтверждающие полномочия специалистов, которые участвуют в рассмотрении жалобы;
• документы и информацию, которые заказчик обязан или вправе представить на рассмотрении жалобы.Перед заседанием в формате ВКС проверьте микрофон, видеокамеры, освещение. Проследите, чтобы в помещении, в котором примете участие в рассмотрении жалобы, не было посторонних шумов и отвлекающих элементов. Комиссия ведет запись заседания, которая в дальнейшем может стать доказательством по делу.
• На рассмотрении жалобы:
• Документы направьте на электронный адрес, который сообщит контрольный орган. Также будьте готовы на заседании комиссии в дистанционном режиме продемонстрировать членам комиссии оригиналы доверенностей и документы, удостоверяющие личность, например, служебное удостоверение, паспорт, военный билет.

• внимательно слушайте доводы заявителя и при необходимости будьте готовы представить возражения, аргументы;
• фиксируйте неправомерные действия, ошибки комиссии антимонопольного органа;
• настаивайте на отложении рассмотрения дела с целью подготовить дополнительные доказательства.Как обжаловать решение и предписание ФАС►Обжалование в ЦА
• Заказчик вправе обжаловать действия контрольного органа, его должностных лиц и решения, принятые ими, в том числе в случаях:
• Решения территориальных управлений можно обжаловать в Центральном аппарате ФАС либо в суде. Решения Центрального аппарата обжалуют только в суде. Об этом сказано в статье 52 Закона № 135-ФЗ.
• Рассмотрение жалобы проходит в порядке:

• нарушен срок регистрации жалобы;
• нарушен срок рассмотрения жалобы;
• нарушен срок публикации в ЕИС информации по жалобе, о сроках ее рассмотрения и вынесенном решении, выданном предписании;
• неправомерный отказ в рассмотрении жалобы.Шаг 1. Ознакомьтесь с текстом решения и предписания УФАС.Шаг 3. Подготовьте и подайте жалобу в Центральный аппарат ФАС.
• После того как Центральный аппарат примет жалобу к рассмотрению, назначат дату, время и место рассмотрения. Если:
• Шаг 2. Выясните доводы и доказательства, на которых основано решение УФАС.
• Чтобы обжаловать решение и предписание территориального управления в Центральном аппарате, следуйте пошаговой инструкции.

Центральный аппарат не выносит новое решение и предписание, когда контракт по Закону № 44-ФЗ заключен либо жалоба подана в рамках Закона № 223-ФЗ. В указанных ситуациях управление готовит официальный ответ по доводам жалобы и уведомляет заявителя. В случае несогласия с решением УФАС ЦА направит ответ в территориальный орган. Цель — обеспечить единую позицию при рассмотрении аналогичных жалоб.

►Обжалование в суде

Заказчик вправе обжаловать решение, предписание антимонопольного органа в суде. Порядок обжалования установлен в главе 24 АПК. Заявление об оспаривании решения УФАС подают в течение трех месяцев с момента, когда контрольный орган принял решение по жалобе. В заявление включают информацию, которая обязательна для искового заявления (ч. 1 ст. 199 АПК):

• наименование территориального органа ФАС, который принял решение;
• номер и дата решения по жалобе;
• права и законные интересы заказчика, которые нарушил оспариваемый акт;
• законы и подзаконные акты, которым не отвечает решение УФАС;
• требование признать решение УФАС недействительным.
• Пример искового заявления

В заявлении, если необходимо, укажите просьбу приостановить действие решения УФАС. Просьбу обоснуйте. Например, УФАС приняло решение, что заказчик неправомерно определил победителя. В качестве обоснования приведите довод — после того, как контракт с победителем будет подписан, восстановить права других участников на участие в справедливой конкурентной закупке будет невозможно.

К заявлению приложите документы, обязательные для общего искового порядка, а также копию решения антимонопольного органа.

Суд признает решение и предписание антимонопольного органа незаконным, если одновременно выполнены два условия — оспариваемый акт не соответствует закону и нарушает права и законные интересы заказчика в сфере экономической деятельности (ч. 2 ст. 201 АПК).

© Материал из Справочной системы «Госзаказ».