Как составить письмо разногласий к договору

Как составить письмо разногласий к договору

Сначала кратко и просто объясняем необходимый юридический базис: что такое оферта и акцепт, каким составом документов можно оформить заключение сделки (возможны варианты) и когда договор считается заключенным, если стороны попали в ситуацию «пин-понга документами».
А потом уже подробно разбираемся с практическими вопросами. Как оформить протокол разногласий и протокол согласования разногласий, какая меж ними разница? Кто их может подписать? Стоит ли в них дублировать из договора полный состав реквизитов сторон? Как оформить письмо с функцией протокола разногласий либо сопроводительное письмо, направляя свой встречный проект договора?
Как встроенный в MS Word режим рецензирования и электронная почта помогут существенно упростить процедуру согласования сторонами условий сделки и совместного «отутюживания» текста договора? Как соблюсти жесткие требования, предъявляемые к протоколу разногласий процедурой госзакупок?
Ответы на вопросы сопровождаются образцами составления 6 документов целиком (протоколов и писем), а также примерами оформления отдельных отметок и реквизитов.

Обсуждение условий договора – один из основных этапов договорной работы. Оно может происходить в разных формах. В рамках классических очных переговоров, путем обмена электронными сообщениями или почтовыми отправлениями. Процедура, с помощью которой стороны движутся к взаимоприемлемым условиям сделки, может быть различной по степени ее формализации. Один из наиболее формальных и тем не менее юридически действенных способов – составление сторонами протокола разногласий.

Что такое протокол разногласий, оферта и акцепт с юридической точки зрения?

Для начала уясним юридическую сторону вопроса. Обратимся к положениям главы 28 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), регулирующим порядок заключения договора. В соответствии с п. 1 ст. 433 ГК РФ1 договор признается заключенным (а значит, влечет для его сторон юридические последствия) в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Чтобы понять это ключевое положение, объясним используемые в нем термины:

  • оферта в нашем случае – это письменный документ, содержащий все существенные условия будущего договора, т.е. по сути – его проект;
  • акцепт представляет собой принятие условий оферты путем проставления подписи2 полномочным лицом. Такой акцепт может быть совершен как на документе, где уже стоит подпись направившего оферту лица3, так и на проекте договора без подписи его отправителя4. Причем вторая сторона, совершая акцепт, может принять только сразу все условия первой стороны – без каких-либо изменений, дополнений или оговорок. Как правило, это возможно, если стороны ранее в ходе предварительных переговоров уже устранили все имеющиеся разногласия.

Если разногласия договаривающихся сторон по каким-то причинам на момент получения оферты еще не устранены, то приходится брать на вооружение такой документ, как «протокол разногласий». С правовой точки зрения в зависимости от содержания протокол разногласий может быть по сути:

1. Акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ) – как правило, когда договор является обязательным для одной из сторон (например, его стороной является монополист). Тогда договор считается заключенным с момента, когда акцептант направил оференту подписанный протокол разногласий. Дальнейшие споры между сторонами об условиях сделки возможны только в судебном порядке (п. 2, 3 ст. 445 ГК РФ).

2. Отказом от акцепта и одновременно встречной офертой (ст. 443 ГК РФ, п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49). Это наиболее часто встречающийся вариант. В данном случае договор будет считаться заключенным только когда все его существенные условия, изложенные в протоколе разногласий, примет первоначальный оферент. Поэтому стороны могут обмениваться такими протоколами разногласий неоднократно (эдакий «пинг-понг документами»), пока не придут к соглашению по всем существенным условиям.

Так выглядела стандартная ситуация конца прошлого века (эра доэлектронной переписки):

  • снабженцы по телефону договорились о поставке товара;
  • поставщик направлял покупателю подписанный с его стороны проект договора (оферта, отправленная через «Почту России»);
  • а покупатель, получив письмо, изучал договор и, сочтя какие-то из условий для себя неприемлемыми, чтобы не тратить время, подписывал договор с пометкой «подписано с протоколом разногласий» и документ с приложенным протоколом точно так же «Почтой России» возвращался поставщику.

Возможны и иные ситуации, например, когда договор заключается в рамках контрактной системы закупок и, по сути, происходит все то же самое, только обмен документами идет дистанционно через электронную площадку.

Либо когда договор в рамках оказания государственной или муниципальной услуги (например, о предоставлении участка в аренду, выкупе земельного участка арендатором и т.п.) изначально составляют соответствующие органы, а у лица, обратившегося к ним за услугой, остается только возможность подготовить протокол разногласий к проекту договора. На практике эти органы принимают во внимание только технические правки и исправление откровенных ошибок, а вот на попытки поменять сами условия предоставления услуги чаще всего отвечают отказом.

Для признания документа офертой или акцептом на нем должна стоять подпись руководителя организации (или иного уполномоченного надлежащим образом лица). Соответственно, и протокол разногласий должен быть подписан полномочным лицом.

Если следовать буквальному толкованию гражданского законодательства, протоколом разногласий является документ, подписанный полномочным лицом организации, в котором сформулированы изменения условий полученной такой организацией оферты. Причем правовой статус документ обретает именно с момента направления его второй стороне.

Протокол разногласий может подписать не обязательно тот, кто был ранее назван в преамбуле проекта договора. Главное – чтобы это был человек, обладающий надлежащими для этого полномочиями. Например, договор мог быть изначально подписан генеральным директором, а после получения к нему от контрагента протокола разногласий этот второй документ может подписать заместитель, действующий на основании доверенности.

Протокол разногласий составляется по количеству сторон, участвующих в договоре.

Сроки направления протоколов разногласий определены в ГК РФ:

  • в ст. 445 для случаев обязательного заключения договора (например, публичная оферта, предварительный договор, торги):
    • получатель оферты в 30-дневный срок должен «направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора)»;
    • оферент в течение 30 дней со дня получения извещения о разногласиях либо истечения срока для акцепта (он может быть установлен в оферте) может согласиться с ними либо отклонить и передать их на рассмотрение суда;
  • в ст. 440–441 для остальных случаев:
    • «когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока»;
    • «когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени». А вот какое время считать нормально необходимым? Как правило, в пределах месяца. Если одной из сторон покажется, что другая вышла за пределы нормально необходимого времени, и между собой договориться они не могут, то это уже будет решать суд;
    • «когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте».

Бывает и так, что при получении договора и до его подписания на первоначальных условиях либо до их изменения протоколом разногласий акцептант уже начинает их исполнять. Например, созвонились, и по телефону оферент сказал, что согласен на изменение условий, но документально это еще не оформили и радостный акцептант уже начал исполнять договор, положившись на «честное купеческое слово» контрагента. А потом то ли руководство там сменилось, то ли начальник рангом повыше занял более жесткую позицию и оферент отказался менять первоначально предложенные им условия сделки. А акцептант уже товар отгрузил или деньги перечислил. Что тогда?

На юридическом языке это называется «акцепт конклюдентными действиями». И любой суд расценит это как согласие акцептанта на предложенные ему первоначальные условия сделки на основании п. 3 ст. 438 ГК РФ (если иное не предусмотрено правовыми актами или самой офертой).

Если договор впоследствии будет проходить процедуру государственной регистрации (например, долгосрочный договор аренды) лучше обойтись без протоколов разногласий и вносить все правки в первоначальный проект или в крайнем случае вынести разногласия в дополнительное соглашение к договору. Это упростит процедуру регистрации договора.

Заметим, что сфера применения протокола разногласий становится все уже. В большинстве случаев стороны предпочитают электронный формат взаимодействия для согласования условий сделки (например, переписка по электронной почте), а потом готовится итоговый вариант договора, который уже всех устраивает. Классические варианты с протоколами разногласий к договору чаще встречаются в практике работы:

  • маленьких компаний, не всегда способных следовать за изменением технологий и,
  • как это ни странно, в работе крупных компаний, деятельность которых осложнена большим набором бюрократических процедур. Когда компания работает по жестко утвержденным шаблонам договоров, проще оформить изменения таких шаблонов отдельным документом, чем вносить правки в текст первоначального. Кроме того, при работе с большим объемом типовых документов такой подход экономит время исполнителей. Им проще будет увидеть, какие из базовых условий были изменены – их не придется искать в тексте договора.

От теории к практике

Рассмотрим классическую ситуацию оформления протокола разногласий:

Пример 1. Порядок действий сторон, когда акцептанту (Б) не нравятся предложенные оферентом (А) условия сделки

Для закона письмо (Пример 9), направленное Б на стадии 2а в Приме- ре 1, – это новая оферта5, а не акцепт (согласие) на первоначальную оферту. Более того, законодатель называет такой документ протоколом разногласий6. Делопроизводителя и любого иного лица, не имеющего юридического образования, это может сбить с толку:

  • по форме документ является письмом, а 
  • по юридической сути – новой офертой и протоколом разногласий.

Не попадитесь в эту ловушку – о протоколе разногласий можно говорить:

  • как в узком смысле – двухсторонний документ, на котором написано наименование его вида «протокол разногласий» (Пример 5);
  • так и в широком – любое предложение одной из сторон внести изменения в проект договора, направленное другой стороне (Пример 9).

Общаясь с коллегой, надо понимать, какой терминологией он пользуется, какими понятиями мыслит. Тогда вам легче будет понять друг друга.

Пример 1 наглядно демонстрирует, каким разным составом документов может быть заключена сделка. В первой ситуации это приводит к оформлению договора одним документом. Во второй – двумя, а если потом будет еще и протокол согласования разногласий (об этом документе мы поговорим далее), то в итоге документов может быть еще больше. И весь комплект документов, который в совокупности содержит полные условия заключенной сделки, надо хранить вместе, а не подшивать их в разные папки (дела).

Что должно быть в протоколе разногласий?

И первоначальный проект договора, и протокол разногласий – это оферты. Поэтому в протоколе разногласий (как и в договоре) должны быть:

  • наименование вида документа;
  • дата и место составления (номер не обязателен);
  • преамбула текста, аналогичная преамбуле договора: кто с кем договаривается, чьи подписи будут стоять на документе (она может быть классически оформлена, как в Примере 5, либо поделена на смысловые части абзацами, как в Примере 4, что облегчает быстрое нахождение в преамбуле ключевой информации);
  • отсылку к ранее предложенному проекту договора и 
  • какие его положения как предлагается изменить;
  • подписи сторон (реквизиты сторон не обязательны – см. Примеры 5 и 6).

Как обычно выглядит порядок действий, описано в Примере 1. Теперь прокомментируем подробнее его стадию 2б:

  • первоначально предложенный договор подписывается с пометкой, что к нему есть протокол разногласий. Ее формулировка может быть разной (возможные варианты показаны в Примерах 2 и 3). Главное, чтобы любой, кто взял в руки договор, однозначно бы понял, что договор не является единственным документом, в котором изложены условия сделки;
  • одновременно оформляется протокол разногласий (возможные варианты показаны в Примерах 5 и 6), он подписывается уполномоченным лицом стороны-автора и вместе с договором направляется инициатору его заключения.

Пример 2. Варианты пометки в договоре о наличии к нему протокола разногласий

Подписано с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Принято с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Договор подписан с протоколом разногласий от 03.06.2019 или

Условия приняты с учетом изменений, изложенных в протоколе разногласий от 03.06.2019

Пример 3. Местоположение отметки в договоре о наличии к нему протокола разногласий

Пример 4. Деление преамбулы на смысловые части абзацами (такое оформление возможно как в договоре, так и в протоколе разногласий)

Пример 5. Классическая форма протокола разногласий к договору

Пример 6. Протокол разногласий к договору «с примесью» сопроводительного письма

Протокол разногласий и протокол согласования разногласий

Взаимный обмен условиями, на которых стороны готовы заключить договор, может происходить неоднократно в письменном виде путем направления друг другу соответствующих документов. Первичный документ обычно называют протоколом разногласий. Но если на этом «перетягивание каната» не заканчивается, то последующие документы, направляемые в рамках обсуждения условий договора, принято называть протоколами согласования разногласий (или протоколами урегулирования разногласий). С правовой точки зрения между этими документами нет особой разницы. Так же как и первичный протокол разногласий, последующие протоколы согласования разногласий представляют собой отказ от акцепта и встречную оферту с целью изменения условий сделки.

Обратите внимание: протокол согласования разногласий невозможен, когда речь идет о заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ). При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в течение 30 дней, стороне, направившей протокол разногласий, необходимо переходить к судебной процедуре согласования условий сделки.

Протокол согласования разногласий должен быть выполнен только «в классической форме», показанной в Примере 7.

Пример 7. Классическая форма протокола согласования разногласий

В современных условиях, где основой взаимодействия является электронная переписка, подобные способы оформления откровенно архаичны. Есть множество более удобных, например режим рецензирования, присутствующий в большинстве современных программ для редактирования текста. В MS Word он включается нажатием на «Исправления» на вкладке «Рецензирование» («1» на Рисунке 1) и

  • позволяет:
    • автоматически выделять все правки текста, показывая их авторов (используется подчеркивание, цвет и др., см. «2» там же);
    • отказываться или соглашаться принять предложенные правки;
    • вносить примечания для аргументации своей позиции («3»);
  • еще есть возможность в любой момент посмотреть («4»):
    • первоначальный вариант текста договора или
    • измененный вариант, а также
    • эти же варианты, но с выделенными правками.

Рисунок 1. Режим рецензирования в MS Word

И тогда можно обмениваться по электронной почте с контрагентом одним и тем же файлом, в котором каждая сторона будет сама корректировать текст проекта договора и аргументировать свою позицию. Таким образом с каждой итерацией количество правок в нем будет нарастать.

Если же контрагент не использовал режим рецензирования при внесении своих правок, вы можете выявить их, воспользовавшись функцией «Сравнить» на вкладке «Рецензирование» («5» на Рисунке 1). MS Word выделит разницу между теми двумя файлами, которые вы ему укажете.

Про реквизиты сторон

Нужно ли полностью дублировать реквизиты сторон из договора в протоколе разногласий (согласования разногласий) или нет? Чтобы ответить на этот вопрос, надо понять, какой цели они вообще служат. В договоре указываются:

  • наименование, адрес, данные регистрационного учета (ИНН, ОГРН и т.п.), которые нужны для идентификации стороны сделки;
  • банковские реквизиты носят информационный характер, их не обязательно указывать в самом договоре, но это удобно для работы.

Протокол разногласий – такая же оферта, как и тот проект договора, к которому он составлен. Соответственно, такой протокол должен, как минимум, позволить достоверно установить лицо, которое его направило, и лицо, которому он адресован. Сделать это можно по-разному:

  • указав в разделе «Реквизиты сторон» полные идентификационные данные о юридических лицах, участвующих в сделке (как в Примере 5) или
  • поместив в тексте протокола четкую и ясную ссылку на договор, в котором они есть. Тогда повторять полный состав реквизитов в протоколе не потребуется (Пример 6).

Оба варианта равнозначны с правовой точки зрения. Впрочем, мы рекомендуем дублировать реквизиты. Причем не только те, что позволяют идентифицировать стороны, но и те, что носят информационный характер, например банковские реквизиты (именно так мы и сделали в Примере 5).

Варианты оформления протокола разногласий

С правовой точки зрения и документ из Примера 5, и документ из Примера 6 полностью выполняют свою функцию – изменяют текст первоначального проекта договора. Однако Пример 6 с отдельной колонкой для объяснения причин необходимости корректировки условий договора, на наш взгляд, является следствием экстраполяции на широкую деловую практику требований законодательства о госзакупках. Так, ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ содержит требования к составителю протокола разногласий объяснять причины, которые привели к составлению этого документа. В отношениях между коммерческими организациями в других сферах, не регулируемых этим законом, такой подход не обязателен.

Если мы рассматриваем протокол разногласий в широком смысле как оферту, то его можно оформить и в виде письма-предложения о внесении изменений в текст проекта договора (Пример 9). Только обратите внимание на такой нюанс: вид документа «служебное письмо» не требует проставления на нем оттиска печати, а на оферте, которой по сути является данный документ, его получатель скорее всего хотел бы видеть печать (как на договоре), потому ее здесь лучше поставить (если организация не отказалась от ее использования – такая возможность появилась в 2015 году), см. Пример 9.

Пример 8. Сопроводительное письмо к скорректированному проекту договора

Пример 9. Протокол разногласий в виде письма

Особенности протокола разногласий, составляемого в рамках госзакупок

К тем протоколам разногласий, которые готовятся при заключении договоров в рамках процедур, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, предъявляются жесткие требования. Это наиболее «зарегулированный» из всех рассматриваемых нами случаев.

В данной ситуации закон сразу регламентирует, какие условия подлежат коррекции через протокол разногласий, а какие даже обсуждать нет смысла. Часть 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ разрешает подготовку протокола разногласий только в отношении положений, не соответствующих:

  • документации и (или)
  • извещению о закупке и 
  • заявке участника.

Любые иные условия контракта, с точки зрения закона, должны приниматься без обсуждения. Впрочем, этот аспект часто игнорируют и заказчики, и поставщики. По практике автора, наиболее часто протоколы разногласий при госзакупках составляют с целью снизить штрафные санкции, устанавливаемые заказчиками. Причем получение положительного отклика в этом случае не такая уж редкость. С формальной точки зрения данное основание для подготовки протокола разногласий не существует. Однако такое нарушение процедуры не имеет значения после подписания сторонами самого договора с включенными в его текст предложенными протоколом правками.

Также нормы закона содержат информацию о порядке оформления протокола. Сразу оговоримся, такие документы можно считать протоколами разногласий только в широком смысле слова. Объясним почему. В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ протокол разногласий, составляемый при электронной процедуре, представляет собой документ, который подписывается только одной подписью – электронной подписью победителя электронной процедуры. Затем, как указано в ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ, на основании размещенного на электронной площадке протокола разногласий заказчик вносит соответствующие изменения в проект договора. Данный проект договора и подписывается лицом, составившим протокол разногласий. По сути, в этой ситуации предложения оферты, изложенные в протоколе разногласий, акцептуются путем их включения в текст договора. Тем самым протокол превращается в информационное сообщение для продавца. В этом случае не имеет значения, в каком формате будет составлен подобный протокол (в виде одностороннего обращения либо в классической форме с местом для подписи второй стороны). См. Пример 10.

Пример 10. Протокол разногласий к госконтракту

При этом заметьте, что ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ прямо запрещает выкладывать на портал для электронных закупок исправленный проект контракта в качестве протокола разногласий. Это должен быть только специализированный документ, названный законодателем «протокол разногласий»7. А вот для иных сфер деятельности такое возможно: направить контрагенту исправленный проект договора, и лучше это делать с сопроводительным письмом (его образец показан ранее в Примере 8).

Когда вступает в силу договор с протоколом разногласий

Договор считается заключенным с момента, когда стороны согласовали все существенные условия сделки. Существенными считаются условия, названные таковыми в законодательстве, и те, что посчитали таковыми стороны. Сам факт выставления протокола разногласий указывает на то, что ряд условий его автор посчитал существенными. Соответственно, договор вступит в силу с момента, когда стороны придут к какому-то решению относительно данных вопросов. Это может быть:

  • подписание договора и протокола разногласий в предложенной редакции обеими сторонами;
  • подписание договора и протокола согласования разногласий обеими сторонами;
  • подписание обеими сторонами нового проекта договора, в котором учтены замечания из протокола разногласий;
  • подписание первоначального проекта договора обеими сторонами без составления протокола разногласий (или согласования разногласий). В этом случае необходимо в той или иной форме зафиксировать отказ от подписания протокола разногласий. Он может следовать из переписки сторон или явствовать из порядка действий при обмене документами. Например, контрагент присылает вам договор в прежней редакции, с проставленной датой, которая позже даты получения им вашего протокола на предыдущее предложение (и ваш протокол он не подписывает).

Обратите внимание: дата договора, указанная выше его преамбулы составителем и первым подписантом, может быть раньше его подписания второй стороной. Чтобы это документально зафиксировать, вторая сторона при подписании должна указать дату этого действия. Как это сделать, показано в Примере 11 – добавляется дата, отмеченная цифрой «2».

Пример 11. Как указать дату подписания договора, отличную от даты его составления другой стороной

Если стороны начнут исполнять договор, не согласовав спорные условия, то суд с высокой степенью вероятности посчитает, что они действуют в рамках первоначального проекта договора8.

Источник

Протокол разногласий – документ, в котором вы можете отразить свое несогласие с условиями договора, которые предлагает ваш контрагент. В частности, вы можете изложить некоторые условия проекта договора в другой редакции либо вовсе предложить исключить их. 

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет ваш контрагент, то в части спорных условий вы будете руководствоваться не договором, а протоколом разногласий. Также если вы направляете в письменном виде свои разногласия к договору,  то договор будет считаться заключенным, только если контрагент примет ваши предложения или вы согласуете новую редакцию на компромиссных условиях.

Учтите, что в некоторых случаях вы обязаны составить протокол разногласий. В частности, если вы не согласны с условиями договора, заключение которого обязательно для вас. Например, если договор является публичным. При этом контрагент, получивший протокол, может передать разногласия на рассмотрение суда.

Как составить протокол разногласий?

Какой-либо установленной формы для протокола разногласий нет. Вы можете указать в нем все сведения, которые считаете нужными. Ниже вы сможете скачать форму протокола разногласий.

Включите в протокол разногласий:

  • преамбулу с указанием сторон и реквизитов договора и заголовок “протокол разногласий”
  • дату составления
  • таблицу разногласий. Первый столбец – условия в редакции контрагента, второй – ваш вариант (удалить, добавить или переформулировать условие), по желанию можно включить третий – обоснование вашего предложения (например, условие контрагента непонятно или противоречит закону)
  • существенные для вас условия, без согласования которых вы не хотите заключать договор

Учтите, что к отдельным видам протоколов разногласий (например, протоколу к госконтракту) могут предъявляться специальные требования.

Как подписать договор с протоколом разногласий?

Чтобы подписать договор с протоколом разногласий, поставьте на договоре соответствующую отметку. Рекомендуем написать от руки на последней странице перед подписью: “Договор подписан с протоколом разногласий”. Без этой отметки будет трудно доказать, что вы не согласны с некоторыми условиями договора.

Договор с проставленной отметкой и сам протокол разногласий вручите под подпись вашему контрагенту или же направьте почтой. Рекомендуем сделать это письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В этом случае вы сможете доказать, какие документы вы направили и когда контрагент их получил.

Если вы заключаете договор по результату торгов и госзаказчик изменил проект контракта по сравнению с первоначальным или неверно заполнил данные из вашей заявки, то вы можете направить ему протокол разногласий. Направляйте протокол разногласий в этом случае только после электронной процедуры определения поставщика. Для этого создайте файл в текстовом редакторе, укажите на пункты контракта, которые не соответствуют вашей заявке или документации процедуры. Загрузите файл на электронную площадку и подпишите электронной подписью, так вы отправите его заказчику. Помните, протокол можно отправить только 1 раз и не позже 5 дней с момента получения контракта от заказчика.

В какой момент вступит в силу договор, подписанный с протоколом разногласий?

Пока вы не согласуете разногласия, договор не будет считаться заключенным. 

В некоторых случаях вы можете передать разногласия на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения:

  • контрагент был обязан заключить договор, но отклонил протокол разногласий или не ответил вам в течение 30 дней
  • имеется соглашение, по которому спорные условия определяются в соответствии с решением суда

Если вы начали исполнять договор, не согласовав спорные условия, договор будет считаться заключенным без этих условий. 

Что будет, если контрагент направил протокол согласования разногласий?

Если другая сторона не согласна с вашими предложениями, она может составить протокол согласования (урегулирования) разногласий. В такой документ обычно включают первоначальный вариант спорного условия, ваш вариант и новую формулировку, которую предлагает контрагент.

Если вы подпишете поступивший от контрагента протокол согласования разногласий, то будете должны исполнить договор в редакции данного протокола.

Вы также можете отказаться от заключения договора (если только вы не обязаны заключить договор) или продолжить переговоры по спорным условиям.

Исключить множество рисков еще на стадии заключения договора помогут юристы “Двитекс”. Мы специализируемся на комплексной юридической поддержке бизнеса: согласование договоров, включение особых условий для будущей защиты, проверка контрагентов при подписании контрактов, документальное оформление разногласий и другие юридические услуги, которые необходимы компаниям в соответствующей сфере бизнеса.

Услуги юристов в сфере бизнеса

Мы предлагаем комплексные услуги юристов для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Помогаем зарегистрировать бизнес, готовим и анализируем договоры, готовим различные документы и отвечаем на претензии, защищаем интересы компании в суде и взыскиваем задолженность, защищаем интеллектуальную собственность и недвижимость, сопровождаем сделки, консультируем предпринимателей по правовым вопросам и решаем другие юридические задачи компании.

  • Юридическое сопровождение бизнеса
  • Регистрация ООО
  • Регистрация АО
  • Регистрация ИП
  • Регистрация НКО
  • Регистрация представительства иностранной НКО
  • Аккредитация филиала иностранной компании
  • Представительство интересов в судах и взыскание задолженности
  • Внесение изменений в устав, ЕГРЮЛ и реестр филиалов
  • Сопровождение сделок с долями в уставном капитале
  • Ликвидация юридических лиц
  • Таможенные юристы
  • Регистрация товарного знака
  • Регистрация программ для ЭВМ
  • Защита интеллектуальной собственности
  • Сопровождение сделок с недвижимостью
  • Юридическое сопровождение аренды недвижимости
  • Оспаривание кадастровой стоимости недвижимости
  • Защита собственников при изъятии недвижимости
  • Защита в спорах с ДГИ г. Москвы

Требуется помощь юриста в сфере бизнеса?

Вы можете заказать комплексные услуги опытных юристов в Юридической фирме «Двитекс».

Для заказа услуг позвоните нам по телефону 8 (495) 223-48-91
или оставьте заявку на сайте

Заказать звонок

Рекомендуемые статьи этой категории:

1.ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

1.1. Настоящая Политика конфиденциальности в отношении обработки персональных данных пользователей сайта https://www.dvitex.ru/ (далее – Политика конфиденциальности) разработана и применяется в ООО Юридическая фирма «Двитекс», ОГРН 1107746800490, г. Москва, пер. Голутвинский 1-й, дом 3-5, оф 4-1 (далее – Оператор) в соответствии с пп. 2 ч. 1 ст. 18.1 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее по тексту – Закон о персональных данных).

1.2. Настоящая Политика конфиденциальности определяет политику Оператора в отношении обработки персональных данных, принятых на обработку, порядок и условия осуществления обработки персональных данных физических лиц, передавших свои персональные данные для обработки Оператору (далее – субъекты персональных данных) с использованием и без использования средств автоматизации, устанавливает процедуры, направленные на предотвращение нарушений законодательства Российской Федерации, устранение последствий таких нарушений, связанных с обработкой персональных данных.

1.3. Политика конфиденциальности разработана с целью обеспечения защиты прав и свобод субъектов персональных данных при обработке их персональных данных, а также с целью установления ответственности должностных лиц Оператора, имеющих доступ к персональным данным субъектов персональных данных, за невыполнение требований и норм, регулирующих обработку персональных данных.

1.4. Персональные данные Субъекта персональных данных – это любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу.

1.5. Оператор осуществляет обработку следующих персональных данных Пользователей:

  • Фамилия, Имя, Отчество;
  • Адрес электронной почты;
  • Номер телефона;
  • иные данные, необходимые Оператору при оказании услуг Пользователям, для обеспечения функционирования Сайта.

1.6. Оператор осуществляет обработку персональных данных Субъектов персональных данных в следующих целях:

  • обеспечение возможности обратной связи от Специалистов Оператора по запросам Пользователей;
  • обеспечение возможности онлайн оплаты заказанных на Сайте услуг;
  • обеспечения исполнения обязательств Оператора перед Пользователями;
  • в целях исследования рынка;
  • информирования Субъекта персональных данных об акциях, конкурсах, специальных предложениях, о новых услугах, скидок, рекламных материалов и других сервисов, а также получения коммерческой или рекламной информации и бесплатной продукции, участия в выставках или мероприятиях, выполнения маркетинговых исследований и уведомления обо всех специальных инициативах для клиентов;
  • статистических целях;
  • в иных целях, если соответствующие действия Оператора не противоречат действующему законодательству, деятельности Оператора, и на проведение указанной обработки получено согласие Субъекта персональных данных.

1.7. Оператор осуществляет обработку персональных данных субъектов персональных данных посредством совершения любого действия (операции) или совокупности действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств, включая следующие:

  • сбор;
  • запись;
  • систематизацию;
  • накопление;
  • хранение;
  • уточнение (обновление, изменение);
  • извлечение;
  • использование;
  • передачу (распространение, предоставление, доступ);
  • обезличивание;
  • блокирование;
  • удаление;
  • уничтожение.

2. ПРИНЦИПЫ ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

2.1. При обработке персональных данных Оператор руководствуется следующими принципами:

  • законности и справедливости;
  • конфиденциальности;
  • своевременности и достоверности получения согласия субъекта персональных данных на обработку персональных данных;
  • обработки только персональных данных, которые отвечают целям их обработки;
  • соответствия содержания и объема обрабатываемых персональных данных заявленным целям обработки. Обрабатываемые персональные данные не должны быть избыточными по отношению к заявленным целям их обработки;
  • недопустимости объединения баз данных, содержащих персональные данные, обработка которых осуществляется в целях, несовместимых между собой;
  • хранения персональных данных в форме, позволяющей определить субъекта персональных данных, не дольше, чем этого требуют цели обработки персональных данных;
  • уничтожения либо обезличивания персональных данных по достижению целей, их обработки или в случае утраты необходимости в достижении этих целей.

2.2. Обработка персональных данных Оператором осуществляется с соблюдением принципов и правил, предусмотренных:

  • Федеральным законом от 27.07.2006 года №152-ФЗ «О персональных данных»;
  • Настоящей Политикой конфиденциальности;
  • Всеобщей Декларацией прав человека 1948 года;
  • Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 года;
  • Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 года;
  • Положениями Конвенции Содружества Независимых Государств о правах и основных свободах человека (Минск, 1995 год), ратифицированной РФ 11.08.1998 года;
  • Положениями Окинавской Хартии глобального информационного общества, принятой 22.07.2000 года;
  • Постановлением Правительства РФ от 01.11.2012 года № 1119 «Об утверждении требований к защите персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных»;
  • Приказом ФСТЭК России от 18.02.2013 года № 21 «Об утверждении Состава и содержания организационных и технических мер по обеспечению безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных»;
  • Иными нормативными и ненормативными правовыми актами, регулирующими вопросы обработки персональных данных.

3. ПОЛУЧЕНИЕ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ.

3.1. Персональные данные субъектов персональных данных получаются Оператором:

  • путем предоставления субъектом персональных данных при регистрации на Сайте, при подаче заявок, заявлений, анкет, бланков, заполнении регистрационных форм на сайте Оператора или направления по электронной почте, сообщения по телефону службы поддержки Оператора;
  • иными способами, не противоречащими законодательству РФ и требованиям международного законодательства о защите персональных данных.

3.2. Оператор получает и начинает обработку персональных данных Субъекта с момента получения его согласия.

3.3. Согласие на обработку персональных данных дается субъектом персональных данных с момента начала использования сайта, в том числе, путем проставления отметок в графах «Я согласен на обработку персональных данных, с условиями и содержанием политики конфиденциальности», посредством совершения субъектом персональных данных конклюдентных действий.

3.4. Субъект персональных данных может в любой момент отозвать свое согласие на обработку персональных данных. Для отзыва согласия на обработку персональных данных, необходимо подать соответствующее заявление Оператору по доступным средствам связи. При этом Оператор должен прекратить их обработку или обеспечить прекращение такой обработки и в случае, если сохранение персональных данных более не требуется для целей их обработки, уничтожить персональные данные или обеспечить их уничтожение в срок, не превышающий 30 (Тридцати) дней с даты поступления указанного отзыва.

3.5. В случае отзыва Субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных, Оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия Субъекта персональных данных только при наличии оснований, указанных в Законе о персональных данных.

3.6. Субъект персональных данных вправе выбрать, какие именно персональные данные будут им предоставлены. Однако, в случае неполного предоставления необходимых данных Оператор не гарантирует возможность субъекта использовать все сервисы и продукты Сайта, пользоваться всеми услугами Сайта.

3.7. Субъект персональных данных в любой момент может просматривать, обновлять или удалять любые персональные данные, которые включены в его профиль. Для этого он может отредактировать свой профиль в режиме онлайн в личном кабинете или отправить электронное письмо по адресу info@dvitex.ru.

4. ПОРЯДОК ОБРАБОТКИ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

4.1. Оператор принимает технические и организационно-правовые меры в целях обеспечения защиты персональных данных от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения, а также от иных неправомерных действий.

4.2. При обработке персональных данных Оператор применяет правовые, организационные и технические меры по обеспечению безопасности персональных данных в соответствии со ст. 19 Федерального закона «О персональных данных», Постановлением Правительства РФ от 01.11.2012 №1119 «Об утверждении требований к защите персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных», Методикой определения актуальных угроз безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных, утвержденной ФСТЭК РФ 14.02.2008 г., Методическими рекомендациями по обеспечению с помощью криптосредств безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах персональных данных с использованием средств автоматизации, утвержденных ФСБ РФ 21.02.2008 г. № 149/54-144.

4.3. Для авторизации доступа к Сайту используется Логин и Пароль. Ответственность за сохранность данной информации несет субъект персональных данных. Субъект персональных данных не вправе передавать собственный Логин и Пароль третьим лицам, а также обязан предпринимать меры по обеспечению их конфиденциальности.

4.4. При передаче персональных данных Оператор соблюдает следующие требования:

  • не сообщает персональные данные субъекта персональных данных третьей стороне без выраженного согласия, за исключением случаев, когда это необходимо в целях обработки персональных данных, предупреждения угрозы жизни и здоровью субъекта персональных данных, а также в случаях, установленных законодательством;
  • не сообщает персональные данные в коммерческих целях без выраженного согласия субъекта персональных данных;
  • информирует лиц, получающих персональные данные, о том, что эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены, и требует от этих лиц принятия надлежащих мер по защите персональных данных. Лица, получающие персональные данные Пользователя, обязаны соблюдать режим конфиденциальности;
  • разрешает доступ к персональным данным только уполномоченным лицам, при этом указанные лица должны иметь право получать только те персональные данные, которые необходимы для выполнения конкретных функций.

4.5. Оператор вправе раскрыть любую собранную о Пользователе данного Сайта информацию, если раскрытие необходимо в связи с расследованием или жалобой в отношении неправомерного использования Сайта, либо для установления (идентификации) Пользователя, который может нарушать или вмешиваться в права Администрации сайта или в права других Пользователей Сайта, а также для выполнения положений действующего законодательства или судебных решений, обеспечения выполнения условий настоящего Соглашения, защиты прав или безопасности иных Пользователей и любых третьих лиц.

4.6. Третьи лица самостоятельно определяют перечень иных лиц (своих сотрудников), имеющих непосредственный доступ к таким персональным данным и (или) осуществляющих их обработку. Перечень указанных лиц, а также порядок доступа и(или) обработки ими персональных данных утверждается внутренними документами Третьего лица.

4.7. Оператор не продаёт и не предоставляет персональные данные третьим лицам для маркетинговых целей, не предусмотренных данной Политикой конфиденциальности, без прямого согласия субъектов персональных данных. Оператор может объединять обезличенные данные с иной информацией, полученной от третьих лиц, и использовать их для совершенствования и персонификации услуг, информационного наполнения и рекламы.

4.8. Обработка персональных данных производится на территории Российской Федерации, трансграничная передача персональных данных не осуществляется. Оператор оставляет за собой право выбирать любые каналы передачи информации о персональных данных, а также содержания передаваемой информации.

4.9. Личная информация, собранная онлайн, хранится у Оператора и/или поставщиков услуг в базах данных, защищенных посредством физических и электронных средств контроля, технологий системы ограничения доступа и других приемлемых мер обеспечения безопасности.

4.10. Субъект персональных данных осознаёт, подтверждает и соглашается с тем, что техническая обработка и передача информации на Сайте Оператора может включать в себя передачу данных по различным сетям, в том числе по незашифрованным каналам связи сети Интернет, которая никогда не является полностью конфиденциальной и безопасной.

4.11. Субъект персональных данных также понимает, что любое сообщения и/или информация, отправленные посредством Сервера Оператора, могут быть несанкционированно прочитаны и/или перехвачены третьими лицами.

5. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

5.1. В случае возникновения любых споров или разногласий, связанных с исполнением настоящих Правил, Субъект персональных данных и Оператор приложат все усилия для их разрешения путем проведения переговоров между ними. В случае, если споры не будут разрешены путем переговоров, споры подлежат разрешению в порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.

5.2. Настоящие Политика конфиденциальности вступают в силу для Субъекта персональных данных с момента начала использования Сайта Оператора и действует в течение неопределенного срока.

5.3. Настоящие Политика конфиденциальности могут быть изменены и/или дополнены Оператором в любое время в течение срока действия Правил по своему усмотрению без необходимости получения на то согласия Субъекта персональных данных. Все изменения и/или дополнения размещаются Оператором в соответствующем разделе Сайта и вступают в силу в день такого размещения. Субъект персональных данных обязуется своевременно и самостоятельно знакомиться со всеми изменениями и/или дополнениями. При несогласии Субъекта персональных данных с внесенными изменениями он обязан отказаться от доступа к Сайту, прекратить использование материалов и сервисов Сайта.

Источник

Протокол разногласий позволяет изменить «неудобные» условия сделки. В документе нужно зафиксировать отличия и предложить свой вариант условий. Разногласия можно выставить относительно срока исполнения договора, порядка оплаты, оснований для расторжения и т.д. Заключённым договор будет считаться в том случае, если стороны достигли соглашения по всем существенным вопросам. Порядок составления и рассмотрения протокола разногласий регламентируется 445 ГК РФ.

На практике нередко возникает вопрос: «Как составить протокол разногласий?» Разберём на примере.

Как и в какой форме составлять протокол разногласий

Подготовкой протокола разногласий занимается сторона, несогласная с предложенными условиями. Законом не установлена какая-то конкретная форма, поэтому составить протокол разногласий можно в свободной форме. Например, перечислить условия текстом или составить таблицу (рисунок 1).


Рисунок 1.

Протокол разногласий

Главное, чтобы требования были понятны второй стороне сделки.

В каких случаях рекомендуется составлять протокол разногласий по договору

Протокол разногласий необходимо подготовить в двух случаях (таблица 1).


Когда нужно составлять протокол разногласий


В силу прямого требования к данному типу соглашений


В силу нормы пункта 1 статьи 445 ГК РФ

Например, для договоров поставки такое требование присутствует в статье 507 ГК РФ. Если одна сторона сделки направила протокол разногласий, вторая обязана или согласиться на изменения, или предложить еще один вариант согласования спорных условий.

Например, компания обязана заключить договор. Если она получила оферту, но не акцептовала ее и не отказалось от сделки, необходимо подготовить протокол разногласий.

Часто причинами для составления протокола разногласий являются:

  1. Выявление несоответствия между реквизитами сторон;
  2. Отсутствие одного или нескольких существенных условий договора, которые проговаривались в ходе переговоров.
  3. Появление новых и дополнительных условий, важных для одной из сторон договора.
  4. Грамматические и арифметические ошибки в проекте договора.

Оформить протокол можно и в иных случаях — для наилучшего согласования условий сделки и во избежание проблем и споров.

В какой срок направляется протокол разногласий

Протокол разногласий нужно отправить в течение 30 дней с момента получения проекта договора. Аналогичный срок установлен для обращения в суд, если в досудебном порядке разрешить спор не удалось (п. 1 ст. 445 ГК РФ).

Верховный Суд РФ в постановлении № 49 уточняет, что суд обязан принять иск даже если 30-дневный срок на подачу иска о протоколе разногласий пропущен. Отказ может последовать, только если контрагент прямо заявит о пропуске срока (абз. 1 п. 41 постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 № 49).

Если контрагент является доминирующим (монополистом) и навязывает невыгодные и даже дискриминационные условия, суд может признать такое поведение злоупотреблением, даже если ваша компания протокол разногласий не направляла (абз. 2 п. 15 постановления Пленума ВС РФ от 04.03.2021 № 2).

Каков порядок подписания договора с протоколом урегулирования разногласий

Процедуру подписания типового договора и протокола разногласия к нему можно разделить на три этапа.

  1. Специалист договорного отдела анализируют договор.
  2. После того, как пункты, нуждающиеся в редактировании, выявлены, они включаются в протокол разногласий, который направляется организации — контрагенту.
  3. Если у контрагента не возникло вопросов, протокол разногласий подписывается и составляется протокол урегулирования разногласий.

И протокол разногласий, и протокол урегулирования разногласий являются неотъемлемыми приложениями к основному договору и вступают в законную силу вместе с ним.

Как быть, если вторая сторона не подписывает протокол урегулирования разногласий

Обычно стороны договора урегулируют разногласия до тех пор, пока не придут к компромиссу.

Но случаются и саботажные ситуации, когда одна из компаний цепляется то к первому, то ко второму, то к третьему пункту. В этом случае втора сторона может подать в суд иск о понуждении к заключению договора. В суд потребуется представить основной договор, протокол разногласий (желательно ранее подписанный) и протокол урегулирования разногласий.

Как составить договор урегулирования разногласий

Составить протокол урегулирования разногласий, может наделённый необходимыми полномочиями и обладающий достаточными знаниями сотрудник компании. Если компания крупная, эту задачу целесообразно получить специалистам договорного отдела. Форма протокола урегулирования разногласий аналогична форма протокола разногласий (рисунок 2).


Рисунок 2.

Протокол урегулирования разногласий

Договор урегулирования разногласий должен удостоверить директор.

Обратите внимание на ряд значений, которые нужно указывать в документе для того, чтобы его признали законным:

  • наименование,
  • время, дата и место составления,
  • названия компаний, между которыми составляется протокол,
  • номер и дату основного договора.

Также нужно подробно прописать пункты, которые подверглись редактированию (их начальный вариант, вариант предложенный второй стороной и тот, который согласован и является действительным).

Протокол составляется в двух экземплярах и подписывается представителями обеих сторон.

Как долго нужно хранить протокол урегулирования разногласий

На протяжении всего периода действия протокол урегулирования разногласий нужно держать совместно с протоколом разногласий и основным договором.

После утраты актуальности весь пакет бумаг следует отправить в архив и хранить в соответствии с локальными актами организации и действующим законодательством РФ.

Источник

Протокол разногласий: как работает на практике

Под протоколом разногласий подразумевается особенный документ. Он составляется гражданином, который получил предложение о заключении соглашения. Документ выражает согласие подписать предложенное соглашение, если его условия будут изменены. Опираясь на п. 1 ст. 445 и ст. 443 ГК РФ, можно сказать, что документ является акцептом оферты на других условиях. Протокол подразумевает отказ гражданина, получившего оферту, от ее акцепта. При этом протокол предполагает составление новой оферты на совершенно иных условиях, предложенных в документе.

Протокол разногласий может относиться и к договору, и к любому другому соглашению, включая соглашение о расторжении или изменении самого договора.
Однако на составлении и рассмотрении протокола разногласий все не заканчивается. К документу может быть подан другой протокол разногласий. В юридической практике его нередко называют протоколом урегулирования разногласий. Его оформляют в случае, если лицо, которое получило первый протокол, отказывается соглашаться с его условиями. При этом все спорные моменты, по которым в первом протоколе стороны достигли согласия, закрепляются в протоколе урегулирования разногласий.

Особенности протокола разногласий

В теории обе стороны могут оформлять протоколы разногласий без конца. Закончится все это лишь тогда, когда с условиями наконец-то согласятся все. В такой ситуации каждый протокол будет являться новой офертой. Из практики мы знаем случаи, в которых такие документы, действительно, долгое время накладывались один на другой.

Однако разумнее всего, естественно, останавливаться на протоколе урегулирования разногласий. Из-за наличия большого количество протоколов, прикрепленных к другим протоколам, становится практически невозможно разобраться в том, в каком документе заключено соглашение.

Есть и другая проблема. Нередко бывает так, что в последующих протоколах стороны начинают апеллировать претензиями, которых в первых протоколах не было. По этой причине практика мультипротокольного регулирования становится более сложной и запутанной. Ведь при большом числе документов путаются и сами стороны. Кроме того, при постоянной “переписке” протоколами часто случается так, что стороны начинают исполнять договор. Из-за этого довольно трудно понять, на каких конкретно условиях он был заключен.

Обычно, когда одна из сторон больше заинтересована в том, чтобы договор был оформлен, она занимается урегулированием конфликтных точек еще на этапе, который предшествует заключению соглашения. Таким образом, это происходит на этапе оформления первого протокола разногласий. Действий можно предпринять множество. Сторона может напрямую связаться с оферентом, лично обсудив все условия.

Что происходит после подписания?

Само подписание соглашения с соответствующим протоколом не будет являться фактом акцепта оферты, то есть подписание этих документов не становится свидетельством заключенного договора. Протокол будет представлять собой новую оферту, поэтому договор станет заключенным лишь после того, как стороны урегулируют все разногласия по протоколу. Если говорить о статьях 425 и 433 ГК РФ, то в них моментом урегулирования разногласий считается день, когда сторона, подписавшая документы и направившая их другой стороне (той, что изначально предложила оформить соглашение), получила полноценное согласие второй стороны на заключение соглашения на тех условиях, которые изложены в протоколе.

Многие считают, что договор можно считать заключенным в тот момент, когда он подписывается обеими сторонами. Подобное мнение распространено среди менеджеров, из-за чего в договорах можно часто встретить формулировку, в которой указано, что договор вступает в законную силу сразу после его подписания. Но, если рассматривать такую формулировку, опираясь на российское законодательство, она не корректна.

В ст. 425 ГК РФ сказано, что договор начинает действовать при его непосредственном заключении. В ст. 433 ГК РФ говорится, что договор заключается, когда лицо, отправившее оферту, получает ее акцепт. Следовательно, можно сделать вывод касательно того, что договор можно назвать заключенным, когда гражданин, предложивший договор, получает полноценное согласие другого гражданина, которому направлен договор, на все предложенные в документе условия, а не в момент непосредственного подписания.

Если не говорить о случаях, когда договор заключается с помощью конклюдентных действий, чтобы договор официально вступил в силу, необходимо не только его подписание. Следует, чтобы о подписании знала сторона, по инициативе которой подписывается документ. Так, соглашение не может быть заключено, пока лицо, предложившее подписать документ, не будет уведомлено о согласии другой стороны. Именно по этой причине в день подписания соглашения и день его заключения могут попросту не совпадать, что и происходит чаще всего. Ведь нередко все бумаги подписываются сегодня дистанционно, а не при личном присутствии обеих сторон.

Есть и ситуации, когда непосредственная отправка протокола может спровоцировать появление конкретных отрицательных последствий. К примеру, если гражданин, выигравший какую-либо закупку, отправляет протокол, в котором имеются отсылки на необходимые, по его мнению, изменения, то это может свидетельствовать об уклонении победителя от необходимости заключать договор.

Однако у Верховного суда РФ имеются уточнения. Если одна из сторон направляет протокол, целую которого является уточнение отдельных деталей и исправление возможных ошибок, то, вне зависимости от того, что проток отправлен, договор уже можно будет счесть заключенным.
Известны случаи, когда договор подписывается не тем человеком, который значится как подписант. В этой ситуации также может отправляться протокол разногласий. Однако он будет направлен исключительно на изменение указанного подписанта. В целом многие юристы не считают это необходимостью, так как подписать его может совершенно любое лицо, представляющее интересы стороны, которая должна подписать договор. Если лицо, подписавшее документы, не совпадает с указанным подписантом, последствий не будет. Естественно, возможно это лишь в случае подписания договора лицом, у которого имеются необходимые полномочия.

Кроме того, если договор заключается дистанционного, на практике подписантом может оказаться кто угодно. Проверить подлинность подписи не выйдет. По этой причине направление протоколов разногласия в таких случаях не имеют смысла.
Чтобы заключить договор со стороной, указываемой как подписант, нужно лишь поставить подпись уполномоченного лица, указав расшифровку и другие необходимые детали. Если, к примеру, у контрагента нет информации о полномочиях подписывающего документ гражданина, все решаемо предоставлением конкретных сведений.

Что будет, если стороны начнут исполнять условия договора до урегулирования спорных моментов?

По ст. 438 ГК РФ, договор можно заключить с помощью конклюдентных действий. При заключении какого-либо соглашения при имеющихся протоколах разногласий стороны могут частично начать исполнять договор, по которому еще не решены спорные моменты. Из-за этого появляются сложности, касающиеся того, на каких условиях выполняются обязательства по договору: по изначальным или же по условиям протокола.

Напомним, протокол является новой офертой. Поэтому все решается исходя из того, в какой период были выполнены обязательства по договору, а также из того, какой характер они несли.

Представим, что акцептант, которому была направлена оферта, а также направивший ответный протокол, исполнит какие-либо обязательства, предусматриваемые по договору, но оферент узнает о них до того, как получит протокол. В такой ситуации необходимо апеллировать условиями изначально заключенного договора, но при том, что обязательства были исполнены в соответствии с первой офертой.

Если же все произошло наоборот, то договор будет являться заключенным непосредственно на тех условиях, которые были изложены в протоколе разногласий. Естественно, это будет считаться, если действия были произведены исходя из новой оферты. Однако это лишь идеальная теория. Практика указывает на то, что все может происходить по-другому.

У Верховного суда есть позиция, основываясь на которой, можно сказать, что договор, подписанный с протоколом и исполняющийся сторонами, будет признан заключенным без необходимости согласовывать условия, имеющиеся в протоколе. Отдельные суды могут считать, что в случае, если стороны исполняют такое соглашение, не затрагивая значимых условий, то договор можно считать заключенным, а неотраженные договором условия – несогласованными.

Однако представленные позиции весьма устарели и во многом противоречат статьям 432, 438 и 443 ГК РФ. Они сводят все к тому, что:

  • Акцепт может иметь характер незаконченности;
  • протокол разногласий не представляет собой заявление о значимости конкретных условий договора, которые необходимо согласовать, чтобы договор мог быть заключен.

Однако на данный момент эта ситуация в настоящем российском законодательстве не разрешена.

Что следует учесть при направлении протокола?

При составлении протокола особое внимание следует обратить на следующие детали:

  1. Необходимо максимально четко указывать на то, в какой именно редакции нужно согласовать конкретное условие. Нередко можно увидеть протоколы, где обе стороны описывают свои изменения в форме таблицы, однако в таких протоколах могут полностью отсутствовать какие-либо указания на детали, которые необходимо согласовать. В данной ситуации судебный орган может не счесть подобное согласование протокола в качестве свидетельства об изменении условий соглашения.
  2. Если на документе нет специальной пометки, которая говорит о том, что он был подписан с протоколом, то это не может служить подтверждением того, что протокола к соглашению не было. То же самое работает и в обратных случаях.
  3. В протоколе следует указывать, что условия, которые в нем отражены, являются важными для сторон, а договор будет заключен лишь после того, как эти моменты будут учтены и согласованы. Иначе судебный орган вправе посчитать условия из протокола незначительными. Из-за этого договор может быть признан заключенным, вне зависимости от указания данных условий.
  4. Протокол, который получило лицо, предложившее договор, после его заключения, будет являться дополнительным соглашением к договору, который уже вступил в законную силу.

все статьи

Протокол разногласий: как работает на практике

Протокол разногласий: как работает на практике

Источник

Законодатель дает весьма расплывчатое определение «протокола разногласий», подразумевая под ним акцепт на иных условиях (ст. 445 ГК РФ).

Учитывая, что акцепт должен быть безоговорочным (438 ГК РФ), протокол разногласий – это исключение из общих правил, ведь он позволяет одновременно и согласиться с предложением оферента, и изменить некоторые условия оферты.

Протокол разногласий – это сразу и частичный отказ от оферты, и «неполный» акцепт, и новая оферта.

Говоря простыми словами,

НАПРАВЛЯЯ КОНТРАГЕНТУ ПРОТОКОЛ РАЗНОГЛАСИЙ, ВЫ СОГЛАШАЕТЕСЬ ЗАКЛЮЧИТЬ ДОГОВОР, НО С ПОПРАВКАМИ.

Если контрагент подписывает протокол, он подтверждает, что дискуссионные пункты будут действительны не в начальной редакции договора, а в редакции протокола.

1.     Всегда составляйте протокол разногласий, даже если знаете, что контрагент не пойдет навстречу

Когда возникнет спор, вы сможете доказать суду, что использовали возможность выразить несогласие с кабальными, несправедливыми, несоразмерными условиями договора. Если протокол не составлять – суд сочтет, что условия вас полностью устраивали (2, 3).

2.     Делайте отметку, что условия в протоколе – существенные

Если будет спор по условиям из протокола, для суда важно, существенные они или несущественные.

Вы сможете оспорить сделку и выиграть спор, если контрагент выразит несогласие с существенными (по протоколу) условиями (4) и не будет их исполнять.

Кроме того, такая отметка защитит ваши интересы, если договор заключили, но партнер не подписал протокол.

Если контрагент не подписал протокол разногласий с существенными условиями, суд признает сделку незаключенной (5), и вы освободитесь от обязательств.

Если контрагент не подписал протокол с несущественными условиями, суд может признать невыгодный для вас договор заключенным, и вы будете вынуждены его исполнять (6).

3.     Фиксируйте в протоколе срок, когда вторая сторона должна вернуть вам подписанный экземпляр

Потенциальный партнер может долго тянуть с подписанием протокола (если это не обязательный договор), а вы терпеть убытки. Например, связанные с тратами на подготовку исполнения обязательств по договору, простоем оборудования и т. д.

Указание срока, в течение которого вы ожидаете ответа от контрагента, дает вам право в случае безосновательного уклонения контрагента от подписания протокола, в судебном порядке требовать заключения договора и/или возмещения понесенных убытков.

4.     Не начинайте работать, не пересылайте аванс контрагенту, пока он не подписал протокол разногласий

Если вы начали работу или перевели часть оплаты партнеру, а условия до конца не согласовали, суд может признать договор действующим (7).

Даже если вы не подписали ни договор, ни протокол разногласий, и вернули документы, но успели перечислить аванс, – вы будете вынуждены исполнять условия невыгодной оферты (8).

5.     Подписывайте основное соглашение только после того, как партнер подпишет, а вы получите протокол разногласий

Иначе контрагент может «забыть» о протоколе, а вы будете переплачивать или работать на невыгодных условиях.

6.     Обращайте внимание на числа

Протокол разногласий, как правило, содержит не одну дату, а несколько: когда составлен протокол, когда он подписан одной и другой стороной, с какого числа документ считается вступившим в силу (когда начинается его действие).

Оптимальный вариант – датировать все одним числом.

Если это невозможно, проследите, чтобы дата вступления в силу протокола разногласий была аналогичной дате вступления в силу основного соглашения. Или укажите, что договор признаётся заключенным с момента подписания протокола разногласий.

Иначе протокол, датированный более ранним, чем контракт, числом, может быть воспринят судом как преддоговорная переписка, а его условия признаны не имеющими силу (9).

Источник

Добавить комментарий