Как составить правовое заключение на договор

Правовое заключение по проекту договора

г. Санкт-Петербург

Общество с ограниченной ответственностью «Clubtk.ru» в лице генерального директора Воронова Андрея Викторовича, действующего на основании Устава, обратилось к Клубтэкаеву Карлу Константиновичу за правовой оценкой проекта договора аренды нежилого здания по адресу: г. Санкт-Петербург, улица Правды, дом 1.

Поставленные перед исполнителем вопросы:

— уполномочен ли ИП Иванов И.И. на заключение данной сделки;

— требуется ли урегулировать иные вопросы по аренде, которые не нашли свое отражение в тексте проекта, но есть вероятность, что послужат причиной возможных споров между сторонами.

При изучении проекта договора аренды нежилого здания по указанному адресу, заключаемого между ООО «Clubtk.ru» и индивидуальным предпринимателем Ивановым Иваном Ивановичем, и представленных к нему документов установлено следующее:

— рассматриваемый текст соглашения предусматривает условия временного владения и пользования ООО «Clubtk.ru» нежилым зданием по адресу: г. Санкт-Петербург, улица Правды, дом 1, которое находится в собственности ИП Иванова И.И.;

— право собственности арендодателя зарегистрировано в ЕГРН и подтверждается выпиской из ЕГРН от 3 августа 2021 г. № 00-11-22-33;

— ИП Иванов И.И. зарегистрирован в ЕГРИП, ОГРНИП 12345678987654321, ИНН 987654321, выписка из ЕГРИП от 03.08.2021;

— от имени арендодателя подписантом выступает непосредственно Иванов И.И.;

— проект включает следующие разделы: предмет договора, права и обязанности сторон, арендную плату, срок договора, ответственность сторон, основания для изменения и расторжения договора, разрешение споров, заключительные положения;

— проект договора содержит указание на арендуемое нежилое здание и детализирует его посредством указания на его адрес, кадастровый номер и площадь;

— размер арендной платы установлен в виде платежей в твердой сумме, которые вносятся раз в месяц.

Заключение (выводы по поставленным вопросам):

1. ИП Иванов И.И. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, является собственником передаваемого в аренду здания, выступает подписантом. Таким образом, ИП Иванов И.И. уполномочен на заключение рассматриваемой сделки.

2. Проект договора содержит описание передаваемого в аренду нежилого здания и размер арендной платы. Но отсутствуют указания в п. 1.1, 1.2 проекта договора на земельный участок, на котором расположено передаваемое в аренду здание, не отражено, на каком праве переходит к арендатору земельный участок под арендуемым зданием. Кроме этого, по условиям проекта не ясно, включаются ли коммунальные и иные платежи в счет арендной платы или оплачиваются арендатором отдельно. Не конкретизированы условия по внесению арендатором коммунальных и иных платежей.

Рекомендации:

1. На основании ст. 652 Гражданского кодекса РФ включить в п. 1.1, 1.2 информацию о земельном участке, на котором расположено предполагаемое к аренде нежилое здание.

2. В разделе 2 пункта 2.4, в разделе 3 конкретизировать обязанность арендатора по внесению коммунальных и иных платежей.

3. Устранить несоответствие срока по внесению арендной платы: в п. 2.4 указан срок — не позднее 10-го числа, а в пункте 3.1 — не позднее 5-го числа.

3 августа 2021 г.

Адвокат, кандидат юридических наук ______________ Клубтэкаев К.К.

Шаблоны и формы

Кто и как составляет правовое заключение

Когда руководитель сомневается, какое лучше решение принять, правовое заключение поможет не допустить ошибок. Юрист в нем проанализирует риски и возможности и даст обоснованные рекомендации.

Что такое правовое заключение

Статья 55 ГПК РФ не предполагает такого вида доказательства, как заключение юрисконсульта, но во внесудебной практике оно широко используется. Это профессиональное мнение юриста, которое служит для:

• общей характеристики сделки или правовой ситуации;
• выявления ошибок и противоречий в договоре;
• формирования стратегии и тактики взаимодействия с контрагентом;
• оценки перспектив участия в судебном разбирательстве.

Обычно правовое заключение в организации готовит ее штатный сотрудник, но не возбраняется и привлечение стороннего юриста. Оно больше ценится, чем устная консультация, поскольку позволяет детально ознакомиться с доводами и замечаниями специалиста.

В каких случаях оно составляется

Невозможно предусмотреть все случаи, когда пригодится письменное заключение юриста. Среди наиболее распространенных вспомним такие:

1. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Юрист проверяет, соблюдена ли процедура, предусмотренная статьей 193 ТК РФ, и есть ли у работника шанс оспорить увольнение.
2. Подготовка к подписанию договора. Подробное юридическое заключение по сделке помогает увидеть преимущества и риски, предложить корректировки или дополнения.
3. Претензии со стороны контрагентов или государственных органов. Специалист оценивает возможности досудебного урегулирования конфликта и перспективы возможного разбирательства.

На практике возможна подготовка заключений по правовым вопросам любого характера. Единственное ограничение — их не используют в качестве доказательств в суде. К консультациям, предусмотренным статьей 188 ГПК РФ, они не относятся.

Как писать правовое заключение

Универсальный ответ на все случаи жизни дать невозможно.

Оно не должно напоминать решение суда: не следует излагать суть дела. Лучше сразу переходить к ответам на вопросы, поставленные заказчиком.

Хотя строгая форма правового заключения отсутствует, приведем общие рекомендации относительно его содержания и оформления.

Объект анализа	Содержание документа	Что узнает заказчик
Проблемная ситуация	поставленный вопрос; подлежащие применению нормы права; выдержки из судебной практики по аналогичным ситуациям; рекомендации.	Как действовать в сложившейся ситуации в рамках закона с минимальными рисками для себя
Договор	нормы права, регулирующие отношения сторон; пункты, противоречащие законодательству; положения, создающие преимущества для заказчика; положения, несущие риски для него; рекомендации по внесению правок.	Стоит ли подписывать договор, и требуется ли изменение его условий
Анализ конфликта	претензии другой стороны; правовые нормы, которыми они подкреплены; правовые нормы, которым они противоречат; перспективы удовлетворения требований в судебном порядке; риски в случае неудовлетворения требований до суда; рекомендации относительно дальнейших действий.	Оправдано ли доведение конфликта до суда, или предпочтительнее урегулировать его в досудебном порядке

Конкретных требований к оформлению документа нет. Обязательна лишь подпись составителя и расшифровка. Допускается представление текста на фирменном бланке.

Пример письменного мнения юриста

На практике готовый пример правового заключения использовать нельзя: слишком индивидуально его содержание. Но он даст общее представление о принципах его составления.

В этом примере на оценку юрисконсульту передан проект договора аренды нежилого помещения. Противоречий законодательству в тексте не выявлено, но толковый правовед всегда найдет возможности улучшения условий для своего клиента. В результате автор не ограничился одной фразой, и в тексте отмечены:

• сильные места договора, на которые заказчику стоит обратить внимание;
• пункты, которые следует подкорректировать для максимизации выгоды.

В деловых реалиях столь коротким текстом ограничиться удается редко. Договоры часто пестрят неточностями, расплывчатыми формулировками, перекосами в пользу одной стороны. Опытный юрист такое не пропустит.

Можно воспользоваться шаблоном:

Юридическое заключение по проекту договора

г. _______________________

_______________________________________(реквизиты заказчика) обратился к _________________________________(реквизиты исполнителя) за правовой оценкой проекта договора _______________________________(наименование). При изучении проекта договора ________________________________, заключаемого между _____________________и ____________________, и представленных к нему документов установлено следующее:____________________________ (исследуются как вопросы правовой природы и текстового содержания договора (правильность выбора вида, соблюдение существенных условий, полнота содержания, точность и недвусмысленность формулировок, отсутствие ошибок, неточностей, описок и пр.), так и проверка контрагента (например, наличие его в ЕГРЮЛ/ЕГРИП, проверка полномочий подписанта с его стороны) и т.п.)

Заключение (выводы по поставленным вопросам):

1.___________________________________________________________________________. 2.___________________________________________________________________________. 3.___________________________________________________________________________.

Рекомендации (при наличии):

1.___________________________________________________________________________. 2.___________________________________________________________________________. 3.___________________________________________________________________________.

«___»__________ 20__ г.

__________________________ _____________/___________ (ФИО)

(данные непосредственного исполнителя: должность, ученая степень, при наличии)

Вместе с эти материалом часто ищут:

Согласно законодательству договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс предусматривает определённые требования к процедуре согласования и подписания договоров. Если их не соблюсти, то возможны негативные последствия, например, в части оплаты или в части исполнения обязательств по выполнению работ или оказанию услуг.

Эксперт «Что делать Консалт» в своей статье подробно рассматривает правила, процедуру, этапы заключения и подписания договора

Переговоры о заключении договора

s

Заключению договора, как правило, предшествует предварительный этап – проведение переговоров. Данный этап обязательным не является (ст. 434.1 ГК РФ). Например, можно заключить договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда переговоров не будет.

Если заключается важная сделка, то переговоры, как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию, внезапно, неоправданно и неожиданно для партнёра прекращать переговоры. Такие действия признают недобросовестными, если не доказано обратное (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки. Это следует из п. 3 ст. 434.1 ГК РФ.

Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2019 № Ф09-8118/19 по делу № А60-3964/2019). Поставщик и покупатель вели переговоры о поставке оборудования. Для того чтобы передать товар покупателю, поставщик приобрёл товар у третьего лица. Покупатель внезапно прекратил переговоры и отказался подписать спецификацию и получить оборудование.

Истец доказал в суде, что пытался минимизировать убытки, продав комплект третьим лицам. Они мотивировали свои отказы тем, что оборудование не подходит по характеристикам, является специфическим, имеет нестандартные размеры. В итоге, несмотря на то что оборудование осталось на складе общества, реализовать его и получить прибыль оказалось невозможно. Суды согласились взыскать с несостоявшегося покупателя убытки в размере стоимости оборудования.

Существует и противоположная позиция (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 № 09АП-55674/2019 по делу № А40-35714/2019). В похожей ситуации поставщику не удалось доказать, что он не мог реализовать товар другому покупателю. То, что он сделал одно коммерческое предложение и получил отказ, не свидетельствует о том, что товар потерял потребительскую ценность.

В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.

подробнее

Согласование условий договора

В процессе переговоров стороны согласуют все важные условия в зависимости от типа договора и пожеланий сторон. При этом ряд условий необходимо согласовать в обязательном порядке. Речь идёт о существенных условиях. Дополнительные условия также очень важны. Если их не согласовать, то возможно возникновение спорных ситуаций, и тогда контрагенты ориентируются на то, что указано в законе. Такой вариант не всегда выгоден и удобен.

Существенные условия договора

Из ст. 432 ГК РФ следует, что договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, если такие условия не согласованы, то есть риск признания его незаключённым, что может привести к неблагоприятным последствиям. Большинство условий признанного незаключённым договора не применяются. Например, нельзя будет требовать от другой стороны исполнить обязательства в соответствии с данными условиями или взыскать неустойку.

Существенными условиями являются:

• предмет договора. Данное условие зависит от типа договора: например, для поставки – это наименование и количество товара, а для подряда – содержание работы;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида: например, для аренды зданий или сооружений существенным условием также является размер арендной платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут согласовать любое условие как существенное, прямо указав на это в договоре. Например, условие об ассортименте в договоре поставки. Судебная практика неоднозначна относительно того вопроса, является ли ассортимент существенным условием, но если стороны прямо указали на это в договоре, то он будет считаться таковым. В договоре аренды можно согласовать как существенное условие о цели условия объекта, а в договоре подряда ‒ о качестве работ.

Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая его действие, не вправе требовать признания этого договора незаключённым, если заявление такого требования с учётом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. Например, подрядчик выполнил работы, заказчик их принял, но не оплатил. Если заказчик в случае судебного разбирательства будет ссылаться на то, что сроки не согласованы и договор не заключён, то суд может расценить такое заявление как недобросовестное поведение, а именно как попытку избежать ответственности за нарушение обязательств по оплате.

Уникальный инструмент «Перспективы и риски арбитражных споров» СПС КонсультантПлюс поможет одержать победу в судебном споре.

подробнее

Дополнительные условия договора

В договоре все условия важны. Несогласованные условия могут вызвать недопонимание во взаимодействии с контрагентом. Кроме того, стороны в данной ситуации будут руководствоваться нормами закона, которые не всегда защищают их интересы.

То, какие именно дополнительные условия согласовывать, зависит от вида договора, но существует ряд условий, на которые рекомендуем обратить внимание в любом случае. Цена. В некоторых случаях суды относят цену к существенным условиям договора, но практика неоднозначна. Если цена не согласована, то она определяется исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК РФ).

Порядок оплаты. Если в договоре не указана дата платежа, то необходимо руководствоваться ст. 314 ГК РФ. Должник заплатит только на основании требования кредитора.

Срок исполнения обязательств. Если он не предусмотрен, то необходимо руководствоваться Гражданским кодексом – 7 дней с момента требования (ст. 314 ГК РФ)

Ответственность сторон. Штрафы, пени, неустойка. Можно предусмотреть ответственность за любое нарушение обязательств. Если таких условий нет, то можно взыскать только проценты за пользование денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и убытки (ст. 15, ст. 393 ГК РФ). При этом сумма процентов может быть невыгодна, а убытки необходимо доказать и привязать к договору.

СПС КонсультантПлюс предоставляет доступ к полной базе судебной практики арбитражных судов и судов общей юрисдикции всех инстанций.

подробнее

Протокол разногласий

В процессе переговоров и согласования условий между сторонами могут возникнуть разногласия. В данной ситуации можно составить протокол разногласий и направить его контрагенту. Документ нужен, чтобы зафиксировать несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет контрагент, то в части спорных условий нужно руководствоваться не договором, а протоколом.

Пока стороны не согласуют разногласия, договор не будет считаться заключённым; а если он уже исполняется, то спорные условия применяться не будут (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). Например, в процессе заключения договора одна из сторон не согласна с размером неустойки и направляет контрагенту протокол разногласий. Если протокол не подписан, но его исполнение началось, то данное условие остаётся несогласованным и взыскать неустойку не получится.

Если подписывается договор с протоколом разногласий, то необходимо сделать на нём соответствующую отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно доказать, что сторона не была согласна не со всеми условиями.

В СПС КонсультантПлюс есть Путеводители по любым видам договоров, а также полная база сопутствующих документов.

подробнее

Форма договора

Все не требующие нотариального удостоверения договоры между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Когда договор заключается с помощью электронных или иных технических средств, письменная форма соблюдена, если содержание в неизменном виде можно воспроизвести на материальном носителе.

Наличие подписи может заменить любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ определения может быть предусмотрен законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Существует исключение, когда юридические лица могут заключить договор устно. Это возможно, если он исполняется при самом его совершении (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Например, когда товар передаётся и оплачивается одновременно. При этом должны быть соблюдены следующие условия:

• соглашением сторон не установлено иное;
• договор не требует нотариальной формы;
• договор не требует простой письменной формы, несоблюдение которой влечёт его недействительность.

Даже если закон допускает заключение договора в устной форме, не рекомендуем отказываться от письменной формы. Если возникнут разногласия по договору, то без документа может быть сложно предъявить претензии и доказать, что стороны договаривались об определённых условиях. Например, покупатель получил товар и сразу его оплатил, договор не заключался. Но могут возникнуть сложности относительно предъявления претензий по качеству.

Способы заключения договора

Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

• путём принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

В оферте должны быть указаны все существенные условия договора. Акцепт не может быть молчаливым и должен подтверждать принятие условий, в противном случае он сам станет офертой (п. 1 ст. 435, п. 1 ст. 438, ст. 443 ГК РФ);

• путём совместной разработки и согласования условий договора;
• иным способом, свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Составление единого договора-документа

При составлении договора как единого документа, подписанного обеими сторонами, офертой является проект договора, который направляется контрагенту. А подписанный им проект ‒ это согласие на заключение, то есть акцепт.

На практике это самый распространённый, удобный и безопасный способ.

Обращаем внимание, что некоторые договоры могут быть заключены только этим способом: например, продажа недвижимости, аренды здания или сооружения. Такие сделки без единого договора-документа недействительны (п. 4 ст. 434, ст. 550, п. 1 ст. 651 ГК РФ).

Готовые решения СПС КонсультантПлюс подскажут, как действовать в конкретной ситуации: пошаговые инструкции, образцы документов, ссылки на правовые акты.

подробнее

Обмен документами, в том числе по электронной почте

Заключить договор можно не только подписав единый договор, но и при помощи обмена документами. В одних из них будет содержаться оферта, в других ‒ её акцепт.

Например, это может быть обмен электронными или бумажными письмами, иными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее её лицо (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Заключение договора путём обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по данному вопросу неоднозначна. Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2018 № Ф05-11749/2018 по делу № А41-84219/2017. Стороны заключили договор возмездного оказания услуг. Условия были согласованы путём обмена сообщениями по электронной почте, но договор в письменном виде заключён не был. Услуги были оказаны, исполнитель направил заказчику отчёт и договор на подпись, но тот принял решение не подписывать его по причине того, что отчёт ему не пригодился и не был использован во внутренней работе. Услуги оплачены не были. Исполнитель обратился в суд, но решение было вынесено в пользу заказчика. Суд отметил, что для признания договора заключённым необходимо установить факт ведения переписки лицом, которое является законным представителем соответствующей стороны, то есть уполномоченным лицом на заключение договора.

Если переписка велась с электронной почты уполномоченного лица, то можно подтвердить заключение договора. Получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное. Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.2013 № 18002/12 по делу № А47-7950/2011, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.10.2019 № Ф09-6066/19 по делу № А47-12908/2018, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2019 № 12АП-4815/2019 по делу № А57-26104/2018).

Конклюдентные действия

Конклюдентные действия ‒ это поведение, которое выражает согласие с предложением контрагента заключить, изменить или расторгнуть договор. Действия состоят в полном или частичном выполнении условий, которые предложил контрагент. Лицо совершает конклюдентные действия, когда фактически исполняет то, что предложил контрагент, в срок, который установил контрагент, что по общему правилу означает заключение договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, заказчик направил подрядчику предложение заключить договор, подрядчик приступил к выполнению работ, а заказчик в итоге их принимает. В данной ситуации возникают отношения по договору подряда (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49, п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020)).

Обращаем внимание, что для заключения договора путём совершения конклюдентных действий выполнения всех условий оферты в полном объёме не требуется. Достаточно приступить к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

При получении претензии от контрагента или госоргана КонсультантПлюс поможет быстро оценить спорную ситуацию и предложить варианты решений.

подробнее

Итак, процедура заключения договора содержит множество нюансов. Разобраться в правилах, процедуре, этапах заключения и подписания договоров помогут уникальные материалы в системе КонсультантПлюс, которые содержат пошаговые инструкции, формы и образцы заполнения документов, а также анализ актуальной судебной практики.

Перечень позиций высших судов к ст. 432 ГК РФ «Основные положения о заключении договора» {КонсультантПлюс}

Готовое решение: Требования к форме сделки (договора) и последствия её несоблюдения (КонсультантПлюс, 2022)

Готовое решение: Что нужно знать о заключении договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Готовое решение: Какие условия договора являются существенными (КонсультантПлюс, 2022)

Последние изменения: Заключение договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Можно ли в договоре поставить факсимильную подпись?

Факсимильная подпись на договоре приравнивается к собственноручной, когда стороны заключили соглашение об использовании факсимиле и подписали его собственноручными подписями (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Если такого соглашения нет, то в случае спора суд может прийти к выводу, что договор не заключён. Например, Определение Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 303-ЭС20-20498 по делу № А51-19381/2018. Стороны заключили договор аренды. Договор со стороны арендодателя был подписан факсимильной подписью. Арендатор не вносил арендную плату, и арендодатель обратился в суд с исковым заявлением о взыскании арендной платы. Арендатор подал встречный иск о признании договора незаключённым. Первая инстанция удовлетворила требования арендодателя, вышестоящие суды не согласились. Соглашение об использовании факсимильной подписи для заключения сделки между сторонами отсутствует (п. 2 ст. 160 ГК РФ). В результате суды пришли к обоснованному выводу о том, что по своей форме спорная сделка не соответствует п. 1 ст. 651 ГК РФ и, как следствие, в силу абз. 2 п. 1 ст. 651 ГК РФ является недействительной. Соответственно, она не повлекла для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью. Требования арендатора были удовлетворены, и арендодателю не удалось взыскать с него арендную плату.

Энциклопедия спорных ситуаций СПС КонсультантПлюс позволит увидеть разные точки зрения по одному и тому же вопросу: что думает Минфин, налоговая, суды.

подробнее

Зачем нужна и что включает в себя правовая экспертиза договоров

Заключение договоров — важная часть хозяйственной жизни любого предприятия. Не всегда подготовке бланков договоров уделяется должное внимание: в ожидании экономической выгоды (а зачастую и в силу низкой правовой грамотности) договоры заключаются срочно, без проверки надежности контрагента и проработки условий.

Однако, именно в текст договора стороны будут смотреть, если что-то пойдет не так: одна сторона — с целью избежать ответственности,

Ответственность за неисполнение обязательств по договору

другая — с целью получить как можно скорее положенное по договору.

Минимизировать экономические, правовые (например, риск признания договора незаключенным) и иные риски, которые сопровождают договорные отношения, помогает экспертиза договоров.

В ходе экспертизы определяется:

• исполнимость обязательств;
• полномочия подписанта со стороны контрагента;
• правильность выбора вида договора;
• соответствие содержания документа законодательству;
• точность формулировок, исключающая двусмысленное толкование;
• отсутствие ошибок, опечаток, противоречий в тексте.

Юридический анализ договора должен проводить только квалифицированный специалист-юрист. Результатом этого мероприятия является заключение, в котором указываются возможные проблемные моменты, приводятся ссылки на законодательство и судебную практику, даются конкретные рекомендации по внесению корректировок. 

У нас вы можете скачать готовый образец заключения правовой экспертизы договора: 

Как проводить оценку благонадежности контрагента

Еще до начала анализа текста договора необходимо провести проверку контрагента на благонадежность, чтобы исключить сотрудничество с сомнительными фирмами. Обычно такие функции выполняются службой экономической безопасности или иной специальной службой. Если подобного подразделения на предприятии не создано, то позаботиться о надежности контрагентов следует юристу.

Для полноценной проверки следует запросить у контрагента копии следующих документов: карточки, свидетельства ОГРН (или выдаваемого с 2017 года листа записи) и свидетельства о присвоении ИНН, устава, бухгалтерской отчетности, протокола о назначении руководителя. Но экспресс-оценку надежности можно провести с помощью открытых источников, при наличии доступа к интернету и знания хотя бы государственного регистрационного номера контрагента. Приведем некоторые из источников.

Проверка возможности исполнить обязательства по договору

Если контрагент по условиям договора выполняет обязательства не денежного характера, следует дополнительно проверить, обладает ли он фактической возможностью это сделать. Это касается случаев, когда:

• передается имущество или отдельные права на него;
• передаются права на результаты интеллектуальной деятельности;
• оказываются лицензируемые услуги и т. д.

Проверка осуществляется по документам. Так, например, возможность субъекта распорядиться недвижимым имуществом, передаваемым по договору купли-продажи, должна подтверждаться свидетельством о регистрации права собственности (для прав, зарегистрированных до 15.07.2016) или выпиской ЕГРП/ЕГРН (для прав, зарегистрированных позже указанной даты). При передаче имущества в субаренду документом, подтверждающим возможность такой передачи, будет договор аренды.

О существующих обременениях недвижимого имущества, передаваемого по договору, можно узнать путем получения платной выписки из ЕГРН.

ВАЖНО! Крайне желательно увидеть именно оригиналы подтверждающих право документов или их нотариально удостоверенные копии, а не простые копии.

Следует проверить наличие в тексте договора ссылки на подтверждающий право документ с указанием его реквизитов (свидетельства, договора, лицензии и т. д.), а также указания на обременения недвижимости, если они существуют.

Проверка полномочий на подписание документа

Одно из требований к письменным сделкам — подписать соответствующий документ (договор) должны либо сами стороны сделки, либо их представители (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Необходимо проверить, действительно ли у подписантов договора имеются полномочия.

От организации без доверенности подписать договор может, во-первых, ее руководитель. В этом случае необходимо проверить:

1. Действительно ли подписант является руководителем и не закончился ли срок его полномочий. Для этого требуется изучить устав, протокол о назначении руководителя (или выписку из него), выписку из ЕГРЮЛ. С последней можно ознакомиться с помощью онлайн-сервиса ФНС.
2. Не установлены ли уставом или законом какие-либо ограничения для сделок, совершаемых руководителем (например, в части суммы сделки). Если сделка допускается только с одобрения других органов управления организации, то должны наличествовать соответствующие документы.

Во-вторых, действовать без доверенности могут и другие должностные лица организации, но только при условии, что это предусмотрено уставом. В таком случае необходимо убедиться, что подписант занимает соответствующую должность, путем ознакомления с кадровым приказом. В выписке из ЕГРЮЛ сведения об этом лице также должны быть отражены.

Во всех других случаях подписание договора возможно только по доверенности, даже когда лицо является исполняющим обязанности руководителя организации (по приказу). Следует проверить:

• действительно ли доверенность дает право на подписание договора;
• не истек ли у доверенности срок;
• соблюдены ли требования к оформлению доверенности, установленные ГК РФ. 

Определение правильности избрания вида договора

Почти для каждого вида взаимоотношений хозяйствующих субъектов ГК предусматривает определенный вид договора. Всего видов договоров более 25, и многие из них делятся на подвиды.

При этом одна и та же цель может быть достигнута заключением разных видов договоров. Так, например, схожи по своему назначению договоры комиссии, агентирования и поручения. В процессе правовой экспертизы нужно определить:

1. Какой вид отношений имеет место на самом деле и соответствует ли им избранный вид договора. В некоторых случаях вид договора может быть предусмотрен законом, и заключение в его обход другого договора породит риск признания сделки недействительной. Следует помнить: суть договора определяется его содержанием, а не названием.
2. Действительно ли избранный вид договора наиболее выгоден в данной ситуации (например, с точки зрения налоговых последствий). 

Немного о существенных условиях договоров (на примере договоров купли-продажи и агентского договора)

В любом договоре должны быть согласованы существенные условия, в противном случае договор не считается заключенным. К таковым относятся (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ):

• предмет договора — во всех случаях;
• иные условия — если они названы существенными в законодательстве либо одна из сторон заявила о них в таком качестве.

Предметом договора является содержание правоотношения — то юридическое последствие, которого желают достичь стороны. Предмет предопределяет вид договора и должен быть максимально конкретизирован. Так, если сдается в аренду помещение, нужно указать, какое именно, где оно расположено, какова его площадь и т. д.

Для различных видов и даже подвидов договоров законом устанавливается разный набор существенных условий.

Так, из анализа норм ГК РФ, посвященных общим положениям о купле-продаже, следует, что единственным существенным условием этого вида договора будет предмет (а точнее — условие о товаре). Если в договоре указано наименование и количество товара, то он будет считаться заключенным (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Однако для отдельных разновидностей купли-продажи установлены дополнительные существенные условия: в случае с продажей недвижимости существенным становится условие о цене (п. 1 ст. 555 ГК РФ), а в случае с поставкой — о сроках (ст. 506 ГК РФ).

Что касается агентского договора, то для его заключения также достаточно согласования только лишь условия о предмете. Отсутствие в договоре цены и сроков исполнения не влияет на заключение договора, так как прямого указания на необходимость их включения в договор гл. 52 ГК РФ не содержит. Однако следует конкретизировать — от чьего имени будет действовать агент. 

Общие рекомендации по юридическому анализу текста договора

После определения всех существенных условий следует заняться анализом остальных условий договора. На этом этапе, безусловно, следует подмечать неточности в формулировках, ошибки, опечатки и т. д.

Кроме того, стоит проверить, не противоречат ли условия договора императивным нормам ГК РФ, регулирующим данный вид отношений. Например, ст. 782 ГК РФ устанавливает, что по договору оказания услуг заказчик имеет безусловное право на односторонний отказ от исполнения. Поэтому условие договора, предусматривающее отказ от этого права, ничтожно.

В целом анализ условий договора зависит от его вида и хозяйственных потребностей. Мы приведем лишь примеры нюансов, на которые следует обращать внимание:

1. Сроки исполнения обязательств. И хотя далеко не для всех договоров условие о сроках является существенным, все же следует ясно обозначать, когда именно должен быть поставлен товар (оказана услуга и т. д.), когда должен быть он оплачен, в какой момент обязательство будет исполнено. Стоит проверить, нет ли условий, позволяющих сдвинуть даты исполнения обязательств, поставить их под условие и т. д.
2. Если договор предполагает выплату неустойки за просрочку исполнения, то нужно указать корректно, как именно (от какой величины) она будет исчисляться, моделируя конкретные ситуации.
3. Целесообразно в договоре урегулировать все вопросы, связанные с доставкой корреспонденции: адреса для её направления, способы доставки, обязанность уведомления об изменении адреса и т. д. Это позволит избежать споров о том, было ли уведомление о том или ином факте надлежащим.

***

Подведем итоги. Строгих правил проведения правовой экспертизы договоров не существует, есть лишь основные направления, в которых следует работать эксперту. В свободной форме составляется и заключение по результатам юридического анализа договора — образец его тем не менее можно найти в этой статье.

***

Еще больше материалов по теме в рубрике: “Договор”. 

ЗАЛОГ УВЕРЕННОСТИ В СДЕЛКЕ

Понятие, структура и особенности юридического заключения

В международных сделках или в сделках с иностранными контрагентами очень часто можно встретить такой документ, как юридическое заключение, составленное иностранной юридической фирмой. Это закрепленное в письменной форме по специальной структуре мнение юристов, где отражаются риски контрагентов по сделке.

Необходимость юридического заключения

Юридическое заключение может потребоваться для:
– уверенности сторон в действительности сделки;
– выполнения определенных предварительных условий, которые оговорены в договорной документации;
– сохранения кредитного рейтинга.

Юридическое заключение может получаться на кредиты, сделки купли-продажи, сделки по передаче интеллектуальной собственности, сделки по недвижимости, выпуск ценных бумаг, иные.

Форма и структура
Отсутствует какая-либо единообразная стандартная версия юридического заключения. В связи с этим юрист (юридическая фирма) решает самостоятельно, как его структурировать.

Вместе с тем сложившаяся практика приняла единый подход к основным подразделам юридического заключения.

В частности, в нем можно выделить:
1) введение, в котором описывается, по чьей просьбе выдается юридическое заключение, по каким вопросам и по какому праву;

2) документы – здесь дается список документов и информация, которая была предоставлена для целей юридического заключения, например договоры, уставные документы, корпоративные решения, государственные разрешения и лицензии, результаты собственного поиска юридической фирмы по поставленным вопросам (в реестре регистрации компаний и т.п.) и т.д. Юридическое заключение обычно предоставляется на уже подписанные договоры или выданные разрешения. Однако возможна его выдача и на проект договора. В этом случае делается оговорка, что юридическое заключение будет верным, только если соглашение будет заключено на тех же условиях, которые указаны в проекте представленного договора;

3) оговорки (assumptions) – это факты, на которые полагается юрист, выдающий заключение, и которые он специально не проверяет. Типичными оговорками являются:
– должная регистрация юридических лиц;
– правоспособность определенных лиц;
– должные полномочия определенных лиц;
– корпоративные решения, принятые при должном проведении собрания акционеров или совета директоров;
– подлинность подписей на документах;
– что предоставлены все необходимые документы;
– по законам других юрисдикций предоставленные документы являются действительными и исполнимыми;

4) юридические заключения – это сами по себе юридические выводы, сделанные юристом при рассмотрении предоставленных ему документов/информации. Очень важно, что юридические заключения даются в отношении вопросов права, а не фактов. Юристы никогда не должны быть гарантом определенной фактической информации. Наоборот, на основании фактической информации они делают заключения по юридическим проблемам и вопросам;

5) ограничения (qualifications) – это некоторые уточнения, которые могут повлиять на правильность предоставленных юридических заключений. Например, что:
– при процедурах банкротства сделки, совершенные непосредственно до осуществления банкротства, могут быть признаны недействительными;
– некоторые действия будут противоречить публичному порядку;
– не рассматривались налоговые вопросы и вопросы ведения бухгалтерии;
– существуют некоторые судебные решения, которые противоречат общей практике;
– законодательство новое и отсутствует правоприменительная практика;

6) лица, которые могут полагаться на предоставленное юридическое заключение. Обычно это лица, которым предоставляется юридическое заключение. Однако это может быть и несколько лиц или аффилированные лица заказчика юридического заключения.

Несколько юрисдикций
Бывает, что в совершение сделки вовлечены правовые системы нескольких стран. Например, компании были зарегистрированы в Нидерландах, следовательно, юристы должны проверить правоспособность лиц по праву Нидерландов, а сделка заключается по английскому праву, поэтому на действительность сделки требуется заключение английских юристов.

В этом случае выдается несколько юридических заключений, чтобы в совокупности они покрывали все необходимые вопросы. Практика выдачи одного юридического заключения по праву нескольких юрисдикций очень редка.