Как составить правовой анализ договора

Содержание:

• Что такое договор
• Виды анализа договора
• Этапы анализа договора
• Суть анализа договора
• Результат экспертной работы

Установленные законы заключения сделок являются общепринятыми по всей России и охватывают широкий круг людей и ситуаций. Но не всегда общий для всех порядок может приводить к результату. Зачастую участники отношений заинтересованы в том, чтобы прибегать к уклонению от договорённостей, или изменению путём переговоров с достижением консенсуса. В результате этих действий заключается соглашение между сторонами.

Что такое договор

Договор — это документ на определенный вид сделки, соглашение по которой достигается в соответствии с Гражданским кодексом. В нём одна сторона выходит правой, а другая обязанной. Действительность соглашения определяется степенью соответствия его законодательству (либо в большинстве случаев фактом полного соответствия). Каждый вид договора должен соответствовать как общим правилам, так и требованиям для договоров своего типа (перевозки, подряда).

Договор обладает следующими особенностями:

1. Заключается сторонами, которых минимум две (исключение – договор дарения).
2. Основой является добрая воля всех сторон. 
3. Влечёт последствия в виде списка обязательств подписывающих участников
4. В гражданском праве может менять общие правила, предусмотренные по закону.
5. Регулирует определённые вопросы в интересах ограниченного круга участников и может быть оспорен в суде. 

Потребность в анализе договоров и их видов касательно различной деятельности компаний и сфер хозяйствования сегодня является наиболее острой.

Виды анализа договора

Видами анализа договора, различающихся по целям, можно считать следующие:

1. Правовой на соответствие законодательству. Законы, составляющие иерархию между собой, имеют превосходство над договором. За исключением случаев, когда закон даёт сторонам свободу исключить законные нормы из числа обязательных (допустимо в гражданском праве). При несоответствии закону договор может быть признан не  или быть оспорим. Этот вид анализа договора осуществляется не только юристами организации, но и судьями при оспаривании соглашения стороной.
2. Правовой на выгодность его для сторон. Заключённое соглашение может поставить сторону в невыгодное положение. В этом виде анализа договора заинтересован уже сам подписант.
3. Анализ на экономическую выгоду. Договор проверяется на предмет того, не пострадает ли сторона от превышения затратами полученной прибыли. 

Какие бы цели не ставились перед заинтересованной стороной, заключению сделки должна предшествовать определённые процедуры подготовки.

Этапы анализа договора

Первый шаг анализа договора- это постановка цели, что предполагает получение ответов на вопросы «Какова цель соглашения?», «Каким путём они достигаются?», «Получает ли сторона выгоду и какие риски несёт?». 

Второй этап- проведение процедур по проверке соответствия соглашения официальным документам с учётом иерархии. Важно, чтобы нормы были действующими на текущий момент (бывают нормы, утратившие силу, бывают не вступившими в неё ещё). Здесь требуется не только анализ договора, но и анализ постоянно меняющейся законодательной базы.

Третий этап – это и есть конечная точка, когда выносится заключение эксперта. Оно готовится специалистом и находит выражение в устной или письменной форме. Заказчик может получить переделанный (исправленный) вариант документа с поправками и дальнейшими рекомендациями. Чаще всего клиент выбирает именно этот вариант ввиду наибольшей эффективности.

Суть анализа договора

Значимыми деталями всех видов анализа договора (правового) являются следующие действия:

1. Установление законности, которая предполагает, что договор не устанавливает правил, нарушающих гражданское и иное законодательство страны.
2. Изучение судебной практики и анализ решений судебных органов по однородным спорам.
3. Разъяснение смысла понятий и условий, включённых в соглашение с точки зрения права.
4. Выявление правил соглашения, которые ущемляют интересы обратившейся стороны, и тех, что могут создать иные проблемы для участника, в том числе впоследствии соблюдения правил.
5. Внесение пунктов, устанавливающих дополнительные меры по защите интересов клиента как заинтересованной стороны.

Все виды анализов можно осуществлять непосредственно в рамках своей фирме или доверить работу специализированным экспертам.

В целом, анализ договора – это ответственный процесс, который требует особого внимания юристов. 

Результат экспертной работы

Очень часто мошенники пользуются неосторожностью заключающего договор лица, привлекая профессиональных юристов, обладающих знаниями в области заключения договоров. Виды и формы обмана могут быть разными, поскольку злоумышленники постоянно ищут новые способы получения выгоды, используя множество неопределённостей в текстах законов. Результатом этих поисков будут созданные проблемы для потерпевшей стороны. 

Соглашение между равноправными сторонами – это сделка и, в то же время, обещание, взятое участником перед другими. Помимо законности, есть ещё понятие репутации, которая может пострадать несмотря на выгодное для стороны решение по спору. 

Анализ соглашения позволяет обнаружить риск наступления следующих обстоятельств:

• Отсутствие в договоре условий, являющихся существенными для признания заключение сделки действительной (договор становится просто черновиком). 
• Незаконность содержания договора ввиду несоответствия закону и другим нормативным актам.  Это наиболее распространённый риск, выявленный в ходе анализе договора проблем. Зачастую причиной является не осознанный умысел, а недостаточная осведомлённость составителя или подписывающей стороны. А иногда неосведомлённость является не осознанной, поскольку причиной могут быть коллизии в праве, которые сложно своевременно обнаружить. К примеру, часть соглашений могут попадать под действие земельного права, нормы которого отменяют действие однородных гражданского кодекса в случае взаимного противоречия.
• Этот вид соглашения требует занесения в реестр (недействителен без регистрации).
• Отсутствие у лица права выступать участником соглашения (должность не даёт права, нет доверенности, возраст меньше требуемого и др.)
• Наличие положений, ставящих клиента в существенно более невыгодное положение. Распространённый способ – наличие формулировок: «Сторона отказывается от претензий в случаях…». Договор содержит двусмысленные формулировки, положения неконкретны, что обуславливает вероятность оспоримости договора. Исправление проблемы осуществляется прописыванием в терминах и понятиях их «местных» для данного договора значений либо исключением этих понятий, или заменой.
• Имеются иные риски.

Лучше выявить возможные риски ещё до того, как будет создана почва для их наступления.

Что такое анализ договоров

Анализ договора — это процедура изучения текста на предмет его соответствия условиям сделки и рисков судебного разбирательства при не исполнении или расторжении.

В рамках экспертизы рекомендуем выяснять, надежен ли контрагент, соблюдены ли форма и порядок заключения договора, являются ли его условия законными, понятными и выгодными для вас, правильно ли указаны в нем фактические данные.

Справочно: адвокат по договорному праву в Москве.

Что проверяют

1. наличие правового основания для заключения договора;
2. наличие существенных условий (иных необходимых условий), к которым в зависимости от вида договора относятся:
   — предмет договора;
   — права и обязанности сторон;
   — сумма (цена) договора и порядок расчетов, в том числе порядок выплаты аванса (в случае установления аванса в соответствии с законодательством РФ), а также условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой договора (при заключении договора с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица);
   — срок выполнения обязательств сторонами;
   — срок действия договора;
   — ответственность сторон, в том числе порядок взыскания неустойки (штрафа, пени);
   — порядок и сроки осуществления приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги, а также порядок и сроки оформления результатов такой приемки;
   — порядок обеспечения исполнения обязательств контрагентом;
   — порядок и условия изменения (расторжения) договора;
   — порядок разрешения споров;
   — заключительные положения;
   — адреса, банковские реквизиты и подписи сторон;
   — иные условия, подлежащие включению в договор в соответствии с требованиями законодательного и (или) нормативного правового акта РФ;
   — иные условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение, по заявлению одной из сторон;
   — иные дополнительные условия;
3. наличие у лиц, подписывающих договор, полномочий на его подписание;
4. наличие у контрагента специальных разрешений (лицензий, сертификатов, свидетельств и т.п.) на выполнение вида деятельности, указанного в предмете договора (в случае заключения договора на выполнение того вида деятельности, на выполнение которого в соответствии с законодательством РФ требуется специальное разрешение);
5. соответствие договора данным документов, прилагаемых к договору;
6. соблюдение формы договора;
7. соответствие договора типовым контрактам (договорам), утвержденным в соответствии с законодательными и (или) нормативными правовыми актами РФ;
8. иные существенные условия договора.

Как проверяют

Как проверить контрагента

Прежде всего уточните, надежен ли контрагент, стоит ли заключать договор с ним и насколько высок риск неисполнения им обязательств.

Контрагент — это юрлицо (ИП), которое является стороной договора, например покупатель — для поставщика, заказчик — для исполнителя, арендодатель — для арендатора и т.д.
Рекомендуем проверить контрагента с помощью:

1. ресурсов ФНС России (https://egrul.nalog.ru/). В частности, вы сможете узнать, зарегистрирован ли контрагент в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), кто является директором юридического лица, не собираются ли исключить контрагента из ЕГРЮЛ как недействующее юридическое лицо;
2. банка данных исполнительных производств (https://fssp.gov.ru/iss/ip/). Там вы можете узнать, взыскивают ли судебные приставы с контрагента какие-либо суммы. Например, если в отношении него возбуждено несколько исполнительных производств, то сотрудничать с ним скорее всего нецелесообразно;
3. картотеки арбитражных дел (https://kad.arbitr.ru/). С помощью этого ресурса вы выясните, участвует ли контрагент в каких-либо судебных спорах, в том числе не возбуждено ли в отношении него дело о банкротстве.

Кроме того, рекомендуем запросить у контрагента документы, которые подтверждают его способность заключить и исполнить договор. Например, это может быть решение о назначении генерального директора, лицензия на ведение определенного вида деятельности и т.д.

Как проверить форму и порядок заключения договора

Чтобы проверить, соблюдены ли требования к форме и порядку заключения договора, выясните:

1. в какой форме заключить договор. Большинство договоров юридические лица и предприниматели заключают в простой письменной форме (п. 3 ст. 23, п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однако в некоторых случаях нужно удостоверять их у нотариуса под угрозой ничтожности (п. 3 ст. 163 ГК РФ). Например, надо нотариально удостоверять договоры, направленные на отчуждение доли в уставном капитале ООО (п. 11 ст. 21 Закона об ООО);
2. что нужно сделать, чтобы заключить договор. Большинство договоров можно заключить, подписав документ, где указаны их условия. Однако для заключения некоторых договоров нужно пройти специальные процедуры, например:
   — торги. В частности, договоры купли-продажи земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, по общему правилу заключают по итогам аукционов (п. 1 ст. 39.3, п. 20 ст. 39.12 ЗК РФ);
   — госрегистрация. Например, нужно регистрировать договор, на основании которого уступают требования об уплате арендных платежей по зарегистрированному договору аренды (см. Позицию Верховного Суда РФ). Без регистрации такой договор по общему правилу не влечет юридических последствий для третьих лиц (п. 3 ст. 433 ГК РФ);
   — получение согласия третьих лиц. Например, должник может перевести свой долг на другое лицо только с согласия кредитора, под угрозой ничтожности (п. 2 ст. 391 ГК РФ);
3. кто подписал договор, есть ли у подписантов необходимые полномочия. Если от имени стороны договор подписало неуполномоченное лицо, то без одобрения договора представляемой стороной он будет считаться заключенным от имени и в интересах этого лица (п. 1 ст. 183 ГК РФ).

Как проверить условия договора

При изучении условий договора обязательно проверьте:

1. есть ли в нем существенные условия. Без них договор могут признать незаключенным (п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ). В этом случае права и обязанности у сторон по нему не возникнут;
2. соответствуют ли условия договора закону и иным правовым актам. Незаконные условия могут быть признаны недействительными и не подлежащими применению, а в некоторых случаях недействительным могут признать договор в целом (п. 1 ст. 167, ст. ст. 168, 180 ГК РФ). При проверке соответствия договора закону рекомендуем учитывать позиции высших судов и, по возможности, практику нижестоящих судов, в которые может попасть спор.

Если вы хотите сделать договор более выгодным для вас и удобным в использовании, снизить риск возникновения споров с контрагентом, рекомендуем также проверить:

1. соответствует ли договор предшествующим договоренностям. Если перед подготовкой проекта договора стороны устно согласовали определенные условия, они ожидают, что такие условия будут отражены в договоре. Если ранее был заключен предварительный договор, условия основного договора должны ему соответствовать (п. п. 1, 3 ст. 429 ГК РФ);
2. насколько выгоден для вас договор. Обратите особое внимание на раздел договора о цене и порядке расчетов. Возможно, будет целесообразно предложить поменять некоторые условия. Например, проект договора, составленный поставщиком, предусматривает полную предоплату, а вы опасаетесь возможных нарушений со стороны поставщика и согласны заплатить ему до передачи товара лишь часть цены;
3. понятен ли договор, нет ли противоречий между его условиями или сложных формулировок, которые можно толковать по-разному. Помните, что непонятное условие при определенных обстоятельствах суд может истолковать в пользу контрагента стороны, которая его предложила.

Как проверить договор на наличие ошибок и опечаток

Обязательно проверьте правильность фактических данных в договоре, посмотрите, нет ли в нем опечаток. Ошибки в договоре, в частности, могут привести к тому, что он окажется невыгодным для вас. А если из-за ошибки окажутся несогласованными его существенные условия, договор могут признать незаключенным.

Главное — проверьте, правильно ли описан предмет договора (например, характеристики поставляемого товара или объекта аренды), верно ли указаны цены, а также сроки исполнения обязательств.

Например, вы договорились об аренде помещения до 31.12.2021. Однако при подготовке договора юрист арендодателя допустил опечатку и написал «31.12.2022». В результате договор окажется заключенным на более длительный срок, что не соответствует вашим планам.

Справочно: Что такое договор.

Как в деятельности организаций, так и в жизни обычных людей не обходится без заключения различных договоров. От того, насколько грамотно они составлены, зависит их успешная реализация. Поэтому перед тем, как подписывать документы, необходимо их внимательно изучить. Оценка содержания договора, правильности его формы, полномочий заключающих его лиц — все эти моменты включаются в понятие правовой экспертизы заключаемых или уже заключенных договоров.

Зачем нужен правовой анализ договоров?

Многие полагают, что подвергать детальной проверке все договоры целесообразно лишь большим компаниям или при совершении крупных сделок. Действительно, при заключении миллионных контрактов нельзя проявлять неосмотрительность. Однако и обычный договор оказания услуг с сомнительным содержанием может привести к неблагоприятным последствиям. К примеру, заключая договор на платное оказание медицинских услуг, стоит внимательно почитать условия о гарантиях на работу и решении вопросов при претензиях к их качеству. В противном случае можно оказаться в ситуации, когда придется заново лечить зуб у другого врача и снова платить деньги.

Также лучше внимательно изучать пункты о порядке разрешения споров. Обычно судебные споры рассматриваются там, где проживает ответчик. Однако, как правило, договором можно предусмотреть иное. И человеку, проживающему в Перми, придется ездить на судебные заседания в Москву. Если договор подписан неуполномоченным лицом, возникает большая проблема. А для успешной деятельности юридических лиц грамотное правовое сопровождение является непременным условием.

В чем заключается экспертиза договоров?

В тщательном анализе условий, формы и иных ключевых моментов договоров, проверке на соответствие нормам закона и заключается их экспертиза или правовая оценка. Лучше всего проводить ее на стадии предварительных соглашений, подготовки к заключению договора.

Даже к самому простому договору не стоит подходить формально, подписывать, не читая или не понимая его формулировок. Внимательному изучению подлежит сам текст договора. Он должен быть понятен, четко и правильно сформулирован. Чем более подробно прописаны все положения, тем будет лучше. В договор также должны быть включены все его существенные условия. Для каждого отдельного вида договоров они могут различаться. Например, в договоре аренды необходимо указывать объект и порядок расчетов. Если существенные условия не включить в договор, он будет считаться незаключенным. Подробному анализу подлежат и все остальные пункты документа. Они должны соответствовать существу обязательства, не противоречить закону, решать все важные вопросы взаимодействия сторон в рамках заключаемой сделки.

Другим моментом, на который стоит обратить внимание, является проверка полномочий лиц, подписавших документ. Это действительно важно, потому что продавать квартиру может ее собственник, выступать от имени организаций ее директор, иной представитель исполнительного органа. При передаче этих полномочий другим лицам должна оформляться доверенность. Подписание документа неполномочным лицом влечет возможность признания его недействительным. Стоит также обращать внимание на форму договора. Обычно требуется лишь простая письменная, однако в некоторых случаях его необходимо заверить у нотариуса или зарегистрировать. Несоблюдение формы также влечет неблагоприятные последствия для сторон сделки.

Осуществление анализа юридических документов требует наличия специальных знаний и опыта работы. Поэтому для проведения такой экспертизы лучше обратиться к квалифицированному правоведу до момента их подписания. Это позволит обезопасить себя от возможных неприятных сюрпризов, которые могут открыться в процессе исполнения.

Что такое правовая экспертиза договоров

 Правовая экспертиза договоров — это анализ всех условий договора на соответствие требованиям закона и интересам клиента. Конечно, основной целью правовой экспертизы является снижение юридических рисков. Стоит отметить, что составление и анализ договоров является ответственной задачей, ведь договор служит доказательной базой в случае, если условия сделки были нарушены или обязательства не были исполнены, либо исполнены ненадлежащим образом. 

 Если у Вас уже есть своя правовая база договоров, то ее можно доработать соглашениями и обезопасить компанию, от потенциальных судебных тяжб. А можно изначально разработать свой уникальный договор или свои типовые договора с контрагентами учитывая сферу бизнеса, определив юридические риски компании и заранее составить договор на своих условиях. Очевидно, что если подойти максимально ответственно к разработке условий договора, это поможет избежать «подводных» камней в чужих договорах, заведомо недействительные или неисполнимые условия, а также те условия, которые чреваты непомерно высоким уровнем издержек или ответственности.

 За годы юридической и адвокатской практики я исследовал и составил внушительное количество документации и провел сотни судебных процессов, требования по которым вытекали из заключенных договоров. Опыт позволяет мне безошибочно определять условия, с которыми будут трудности в будущем, в любых контрактах. За частую ко мне обращаются клиенты уже с проблемными договорами и даже в этой ситуации есть шанс найти юридические основания и минимизировать риски. Если у Вас есть основания или подозрения в своей документации не ждите сложной и безвыходной ситуации, обращайтесь за правой экспертизой документации или составляйте свою юридически подкованную правовую договорную базу. 

 Я, как адвокат, несу ответственность за все свои юридические советы, а так же не могу быть допрошен в качестве свидетеля ни в налоговом органе, ни в полиции, ни в суде, по обстоятельствам, ставшими известными мне в ходе оказания юридической помощи.