Многие люди до последнего верят в чудо и не обращаются к специалисту, даже когда становится очевидно, что дело движется к суду.
Если дело попало в суд пора отбросить ложные надежды и начать работу.
Конечно, можно и дальше спустя рукава относиться к происходящему. Но по статистике именно пассивность одной из сторон приводит к тому, что выносится решение в пользу более активной стороны, а позицию второй даже не рассматривают.
Так что стоит предпринять шаги для того, чтобы были шансы выиграть суд или минимизировать негативные последствия.
С чего начать борьбу?
Первый шаг — это беседа с клиентом и заключение договора на ознакомление с материалами дела.
Зачем нужен юрист?
Разумеется, для защиты ваших интересов!
Вы получите независимую оценку имеющихся в деле доказательств, на основе которых строится защита.
Если речь идёт об ознакомлении материалов дела в суде, то получите анализ всех имеющихся материалов, а также – копию материалов. И это не только необходимые для дела документы, но и гарантия того, что в деле не появятся «задним числом» новые факты.
Также копии материалов будут нужны при обосновании своих исковых требований в суде или при обжаловании принятого решения в суде более высокой инстанции.
Что нужно адвокату для ознакомления?
Здесь действует принцип: чем больше информации, тем лучше.
Поэтому важно:
— максимально подробно изложить свою позицию и обстоятельства дела (это нужно и для того, чтобы получить первичную информацию и для того, чтобы убедиться, что позиция доверителя и защитника совпадают),
— предоставить все документы, которые есть у вас на руках (чтобы адвокат понимал какие шаги важно предпринять на данный момент).
Если дело находится в суде, то адвокат подготовит необходимые документы для того, чтобы иметь возможность ознакомиться с ними.
Специалист знакомится со всеми без исключения документами по делу и снимает копии всех страниц.
Сюда включены:
Справки, выписки, копии документов, выданных официальными органами, организацией или учреждением.
Показания свидетелей.
Вещественные доказательства, результаты экспертиз.
Если вы обратились к юристу после рассмотрения дела в первой инстанции или в ходе процесса, то изучаются протоколы заседаний.
В результате у специалиста складывается представление о деле, и он приступает к анализу имеющихся материалов.
Правовой анализ — это не субъективное мнение обывателя, а профессиональный взгляд на вещи. Каждый документ будет тщательно изучен, соотнесён со статьями действующего законодательства, имеющимися прецедентами.
Именно этот этап важен для правильной подготовки правовой позиции.
Здесь строится стратегия защиты. Специалист разработает правовые аргументы для защиты ваших интересов, изложит фактические обстоятельства сложившейся ситуации с вашей точки зрения, устранит противоречия между фактическим и правовым положением, определит слабые и сильные места, сформулирует требования или уступки, на которые клиент готов пойти.
Главное, что вы получите в итоге – непредвзятое мнение о том, чего вам ждать от процесса и какие шаги надо предпринять чтобы оказаться в максимально выгодном положении.
При желании вы сможете заключить договор на дальнейшую работу и тогда все необходимые действия будет совершать ваш представитель, что гарантирует вам максимально эффективную защиту.
Формулируем правовую позицию на бумаге! О стиле изложения и форме процессуальных документов
Именно стиль изложения документа и его форма призваны «донести» его содержание до судей, донести просто и ясно.
Мне хорошо известно, что многие недооценивают значение документального выражения своей позиции и документальной фиксации всех инициируемых по делу ходатайств и заявлений.
Между тем составление почти любого процессуального документа – это не «подсобная рутина», а работа, в значительной степени определяющая результат рассмотрения дела.
Это настолько важно, что повторюсь еще раз:
То, как вы документально обосновали свою позицию по делу, свои возражения на доводы оппонентов, ходатайства, от удовлетворения которых зависит доказанность вашей позиции (чаще всего это ходатайства об истребовании того или иного доказательства, о назначении той или иной судебной экспертизы) во многом определяет исход дела.
Желательно фиксировать документально все совершаемые вами процессуальные действия, вплоть до ходатайств о приобщении к материалам дела тех или иных доказательств. Если говорить о последних, то в письменном виде вы четко и ясно излагаете смысл приобщения к делу заявленных документов и других доказательств, указываете, какой из состава подлежащих доказыванию фактов эти доказательства подтверждают или опровергают. Это очень важно, поскольку, во-первых, секретарь сможет воспользоваться вашим письменным ходатайством и записать в протокол все необходимое, во-вторых, процессуально в материалах дела найдет полное отражение сам факт заявления вами данного ходатайства, а также ваша мотивировка в части приобщения конкретных доказательств, причем без неточностей и искажений.
Особенно это важно при рассмотрении судом дела в рамках процедуры упрощенного производства, поскольку в этом случае решение принимается только на основании представленных документов. А не секрет, что количество дел, рассматриваемых в порядке упрощенного судопроизводства, все прибавляется и прибавляется, вскоре подавляющее число дел действительно будет рассматриваться именно в упрощенном порядке.
Но даже если говорить об обычном порядке рассмотрения дел, то уж лучше задокументировать все свои процессуально значимые действия, чем надеяться на секретаря, который может неполно или неточно отразить их в протоколе судебного заседания.
Аудиопротоколирование введено в арбитражных судах по всем делам и в судах общей юрисдикции в рамках административного судопроизводства. Но даже если аудиопротоколирование предусмотрено, техника может подвести и запись может быть неполной или «нечитаемой». Я однажды столкнулась с ситуацией, когда судебное заседание продолжалось минут тридцать, а его аудиозапись – …всего две минуты и оборвалась в самом начале.
Кроме того, письменное изложение позиции и значимых процессуальных ходатайств необходимо еще и вот почему: слишком длинной устной речью, по возможности судью лучше не обременять, изложив лишь основные доводы, а вот в письменном виде у вас есть возможность отразить все, что вы считаете необходимым.
Значение правильного формулирования позиции стороны на бумаге, как и документальное выражение стороной всех значимых процессуальных действий (ходатайств, заявлений), трудно переоценить. Невозможно. Это самое главное (наряду с «правильной» доказательственной базой ?).
К тому же это самое что ни на есть настоящее творчество!… Почти художественное ?.
Важно не только содержание, важен стиль изложения. И даже энергетика текста, если хотите.
Процессуальный документ должен читаться легко и просто. Глаза не должны цепляться за одни и те же фразы, которые мозг не в силах «переварить» с первого раза из-за стилистической или смысловой «навороченности».
А после прочтения он должен возыметь совершенно определенный эффект на судью. Разумеется, нужный вам, а не вашему оппоненту ?.
Как вам такая задача?..
Многие, к сожалению, думают только о том, чтобы просто выразить свою позицию на бумаге, а как это сделать, не имеет значения.
В итоге часто можно встретить процессуальные документы, которые либо просто невозможно читать из-за непомерного обременения текстами норм права, приведенными к месту и не к месту, либо читать можно, но с нарастающим изумлением по поводу стилистического примитивизма изложения, никак не сопоставимого с дипломом о высшем юридическом образовании ?(.
Не сложно догадаться, что витиевато написанный документ с использованием «навороченных» словесных конструкций, причастными и деепричастными оборотами, предложениями в полстраницы, когда в конце уже забываешь, с чего оно начиналось, не вызывает ничего, кроме раздражения. Задумывались, почему?.. Потому что бесцельно «поглощают» самое дорогое, что есть у каждого из нас, – время!
Несогласованные падежные окончания, неправильно расставленные знаки препинания, описки в тексте (а иногда и ошибки) выглядят смешно и жалко.
Всякий раз, составляя какой-либо процессуальный документ, постарайтесь смотреть на него глазами судьи и задавайтесь вопросом: способен ли этот документ решить конкретную задачу, ради которой он был составлен? Насколько быстро и эффективно?
Написано ли ваше исковое заявление таким образом, чтобы по ознакомлении с ним у судьи сформировалось предварительное убеждение в обоснованности заявленных требований при условии наличия качественной и достаточной доказательственной базы?
Оставляет ли составленный вами отзыв (возражения) на него сомнение в несостоятельности иска?..
Каковы шансы, что составленное вами ходатайство будет удовлетворено?
О судьях…
Не секрет, что нагрузка судей, рассматривающих гражданские дела, и судей арбитражных судов довольно велика.
Число ежедневно рассматриваемых судьями по гражданским делам и судьями арбитражных судов дел в разных регионах разное и может доходить до нескольких десятков в день (!). Не так давно участвовала в судебном процессе в одном из районных судов города Москвы, и в этот день у судьи в графике рассмотрения значилось около сорока дел. Насколько мне известно, это не предел.
В регионах, конечно, нагрузка поменьше. Но даже если судья рассматривает в среднем десяток дел ежедневно, то и это непомерно много: каждое судебное заседание нужно провести, всех нужно выслушать, рассмотреть ходатайства, исследовать доказательства, принять решение.
Обо всем этом я пишу не для того, чтобы мы все дружно посочувствовали судьям, тем более они в этом не нуждаются. Но для того, чтобы стал очевидным ответ на вопрос о том,
Каким должен быть процессуальный документ, адресованный такому «читателю», как судья?
Ответ напрашивается сам собой: 1) максимально кратким (насколько это возможно); 2) максимально простым для восприятия.
Без «лирических» отступлений и пространного цитирования законодательных актов и выдержек из судебных постановлений по аналогичным делам.
Ваша цель – не показать свой высочайший профессиональный уровень (а особенно его стараются показать выпускники юридических вузов ?). Ваш уровень, как это ни обидно, никого в судебном процессе не интересует.
Ваша цель всего-навсего быть понятым: а) правильно и б) быстро.
Коротко и ясно.
Предельно «удобоваримый» объем искового заявления составляет три, максимум четыре страницы текста.
Иск или отзыв на него любой сложности, как правило, можно уместить в этот объем. Тоже самое относится и к жалобам на судебные постановления.
Совсем нет необходимости страницами в исковом заявлении цитировать статьи законодательных актов, вы же не пишете доклад на тему «правовое регулирование таких-то отношений».
Как правило, бывает достаточно после выводов в мотивировочной части искового заявления о квалификации отношений сторон, их надлежащих действиях как участников правоотношения, из которого возник спор, в скобках сослаться на нормы законов и подзаконных актов в подтверждение своей позиции, не приводя целиком их текст.
Вы же пишете для профессионального юриста. Он все равно будет смотреть все, что относится к правовому регулированию конкретных правоотношений, и непременно обратит внимание на ваши ссылки.
Приведу в качестве иллюстрации два варианта правового основания иска о взыскании подрядчиком с заказчика стоимости работ по договору строительного подряда.
Попробуйте прочитать его глазами судьи: какой из двух вариантов вам «удобнее» воспринять?
Фабула (первые два абзаца) в обоих вариантах одинакова:
«____» ________ 201_ года между сторонами заключен договор строительного подряда, в соответствии с которым истец (подрядчик) обязался в срок до «____» ________ 201_ года построить своим иждивением объект, указанный в приложении № 1 к договору, а ответчик (заказчик) обязался принять работы и своевременно оплатить их.
В обусловленный названным договором срок истец работы выполнил, известил ответчика о необходимости принять работы, назначил дату принятия работ, направил для подписания акт выполненных работ. Однако, до настоящего времени ответчик фактически от приемки работ уклоняется, акт приема-передачи работ подписывать под разными надуманными предлогами отказывается. Направленная истцом в адрес ответчика письменная претензия о необходимости оплаты выполненных работ оставлена последним без ответа».
Далее:
Первый вариант правового основания иска:
«В соответствии с п. 1 ст. 740 ГК РФ, по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.
Как следует из п. 1 ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ.
Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно; подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда (подп. 1 и 2 ст. 711 ГК РФ).
Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами; одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (п. 1 ст. 310 ГК РФ).
Как следует из ст. 753 ГК РФ, заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке. Заказчик организует и осуществляет приемку результата работ за свой счет, если иное не предусмотрено договором строительного подряда. В предусмотренных законом или иными правовыми актами случаях в приемке результата работ должны участвовать представители государственных органов и органов местного самоуправления. Сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
В соответствии с требованиями п. 1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ. Возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом (п. 2 ст. 393 ГК РФ).
Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 1 и 2 ст. 15 ГК РФ).
Размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства (п. 5 ст. 393 ГК РФ).
Как следует из п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 июня 2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, по смыслу п. 1 ст. 15 ГК РФ в удовлетворении требования о возмещении убытков не может быть отказано только на том основании, что их точный размер невозможно установить. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела, исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (п. 2 ст. 401 ГК РФ). По общему правилу лицо, причинившее вред, освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине (п. 2 ст. 1064 ГК РФ). Бремя доказывания своей невиновности лежит на лице, нарушившем обязательство или причинившем вред. Вина в нарушении обязательства или в причинении вреда предполагается, пока не доказано обратное. Если лицо несет ответственность за нарушение обязательства или за причинение вреда независимо от вины, то на него возлагается бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от такой ответственности (например, п. 3 ст. 401, п. 1 ст. 1079 ГК РФ).
Учитывая приведенные положения закона, с ответчика, как заказчика по договору строительного подряда от «____» ________ 201_ года № 3, подлежит взысканию стоимость выполненных истцом (подрядчиком по названному договору) работ, а также неустойка за их несвоевременную оплату. Расчет цены иска прилагается к исковому заявлению».
Может, можно покороче и поконкретнее?.. Давайте же посмотрим второй вариант правового основания иска:
«Обязанность ответчика незамедлительно по поступлении сообщения истца о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда приступить к приемке работ и оплатить работы в обусловленный договором срок (не позднее ____ рабочих дней со дня подписания акта приемки) и в полном объеме, обусловлена ст. 753, п. 1 ст. 746 ГК РФ. Односторонний отказ от исполнения договорного обязательства недопустим (ст. 310 ГК РФ).
Неисполнение ответчиком обязательства по оплате выполненных работ обуславливает право истца взыскать с ответчика обусловленную договором стоимость работ (_______________ руб.) и неустойку за просрочку их оплаты (п. 1 ст. 393, п. 1 ст. 330 ГК РФ) (расчет неустойки прилагается к иску)».
Оба варианта имеют один и тот же смысл, но второй короче первого в восемь раз ?!
Любой судья вам скажет только спасибо за такой текст, потому что вы сохраните ему массу времени, а нормативное регулирование правоотношений, из которых возник спор, и судебную практику он и так откроет и почитает, даже если вы процитировали их текст в своем иске. А вдруг вы привели неактуальную редакцию закона или вообще «перелицевали» его на свой лад? ?)) Такое тоже случается!
Необходимо обратить внимание судьи на судебную практику по аналогичным делам? Просто упомяните в тексте иска или отзыва на иск о ее существовании, укажите номер, дату вынесения судебного постановления и суд, принявший его. Этого более чем достаточно.
Лучше за правило взять следующее: «Эффект», производимый любым процессуальным документом (будь то иск, ходатайство или жалоба) обратно пропорционален его длине».
Без фанатизма, конечно ?.
В нем должно быть только то, что нужно, и ни слова лишнего.
И в этом смысле юристам точно не грех поучиться у копирайтеров!
Кто такие копирайтеры и почему не грех у них поучиться? И, главное, чему?
Копира?йтинг (англ. copywriting от copy – рукопись, текстовый материал + write – писать) – профессиональная деятельность по написанию рекламных и презентационных текстов.
Задача копирайтера состоит в том, чтобы тот, что прочитал составленный им текст, совершил абсолютно определенное действие. Причем на подсознательном уровне.
Копирайтинг – без преувеличения великое ремесло написания текстов, побуждающих человека совершить конкретное действие (как несложно догадаться, чаще всего действие, к которому нас «подталкивают» копирайтеры со страниц многочисленных интернет-ресурсов (и не только), состоит в том, чтобы мы купили конкретный товар у конкретного производителя, продавца (или заказали услугу у конкретного исполнителя)).
Уверена, что все сталкивались с магической силой слов, выстроенных строго определенным образом, «входящих» в подсознание и побуждающих к запрограммированному авторами этих текстов действию.
Вы не найдете в этих текстах никаких «наворотов», это точно не «высокая литература». Написаны ясным, кратким и эмоциональным языком, насыщены «правильной» энергетикой, которая захватывает вас и удерживает до последнего слова этого текста.
Их лучшие образцы всегда «задевают», «цепляют» и… абсолютно убеждают и побуждают совершить конкретное действие.
Копирайтеры фактически заставляют нас совершать действия, которые мы не собирались совершать (воздержусь от еще более конкретных выводов, думаю, вы в состоянии их сделать самостоятельно).
Возможно ли это без глубокого знания мотивации поведения, психологии влияния?..
Данный текст является ознакомительным фрагментом.
Формирование адвокатом позиции по гражданскому делу
После
заключения договора на оказание
юридической помощи по гражданскому
делу деятельность адвоката заключается:
1).
В выработке и формулировании требований
(просьб) доверителей либо возражений
относительно заявленных требований
(просьб) процессуальных противников
клиента;
2).
В определении средств доказывании и
конкретных доказательств, необходимых
для подтверждения подлежащих доказыванию
фактов;
3).
В выяснении вопроса относительно наличия
конкретных доказательств, необходимых
для подтверждения подлежащих доказыванию
фактов (где можно получить доказательства
и каким способом);
4).
В установлении нормы закона, регулирующую
правоотношения сторон – участников
правового спора (конфликта).
Формирование
позиции по делу предполагает и анализ
доказательств (как имеющихся, так и
тех, которые могут быть получены в ходе
процессуальной деятельности) на
предмет их относимости и допустимости,
поскольку в соответствии со статьей 59
Гражданско — процессуального кодекса
РФ суд принимает только имеющие значение
для рассмотрения дела доказательства
(то есть только относимые к конкретному
делу), а в соответствии со статьей 60
Гражданско — процессуального кодекса
РФ обстоятельства дела должны
подтверждаться определенными
доказательствами и другими доказательствами
подтверждаться не могут (то есть только
допустимыми по конкретному делу).
Формирование
позиции по делу обусловливает необходимость
выбора средств и способов защиты прав
(интересов) клиента и с точки зрения
организационно – технической. Адвокат
определяет, какие документы к процессу
необходимо подготовить, в каком объеме,
возможно ли ограничиться устными
объяснения по поводу вопросов, которые
могут возникнуть в ходе гражданского
процесса, либо необходимо все аргументы
и доводы по поводу вопросов, которые
могут возникнуть в ходе гражданского
процесса, изложить в письменном виде.
Добросовестное
формирование адвокатом позиции по
гражданскому делу повышает вероятность
благоприятного исхода для защиты
(восстановления) нарушенных прав и
интересов клиента.
«Размер страхования профессиональной ответственности – 50 000 000 рублей»
Подготовка правовой позиции
При возникновении споров в той или иной области права очень важно не только провести юридический анализ сложившейся ситуации, но и разработать грамотную правовую позицию по конфликтному вопросу. Компания «Вертикаль» – это надёжный деловой партнёр, имеющий большой опыт работы во многих отраслях юриспруденции. Сотрудничество с нами поможет вам защитить свои интересы, не допустить нарушения прав и предотвратить или минимизировать неблагоприятные последствия спора. Квалифицированные специалисты сформируют правильную правовую позицию по делу. Она позволит найти оптимальный вариант решения возникшей проблемы.
Особенности и ход процедуры
Правовая позиция – это оценка реального положения дел, разработка правовых аргументов для защиты интересов клиентов. Кроме того, в ней излагаются фактические обстоятельства сложившейся ситуации с точки зрения одной из сторон конфликта и указывается обоснованное правовое требование. Последовательность действий для выработки правовой позиции включает следующие шаги:
- уточнение сложившейся ситуации и выяснение целей и требований обратившегося лица;
- изучение и оценка имеющихся доказательств и документов по делу;
- анализ правовой базы по данному вопросу;
- разработка доказательной базы;
- формулировка правового требования клиента.
Таким образом, работа специалиста заключается в анализе законодательства по данному вопросу и выработке стратегии, призванной защитить интересы клиента. Тщательно проработанная правовая позиция – это фундамент для решения проблемы как на досудебной стадии, так и при обращении в суд. Именно поэтому доверить её формулировку следует компетентным профессионалам.
Подготовим правовую позицию
Наши сотрудники – квалифицированные специалисты. Они имеют все необходимые знания в разных отраслях права и практический опыт работы в данном направлении. Поэтому юристы, услуги которых предлагает компания «Вертикаль», гарантированно защитят интересы своих доверителей даже в самых сложных ситуациях.
Среди преимуществ сотрудничества с нами можно назвать
• индивидуальный подход,
• соблюдение конфиденциальности,
• высокое качество услуг.
Объективный подход к решению возникающих споров обеспечивает экономию денежных средств и времени наших клиентов.
Назад в раздел
Как использовать позиции высших судов, чтобы выиграть дело — рассказываем на примерах
Чтобы победить в суде, сошлитесь на правовые позиции:
· Конституционного суда;
· Верховного суда;
· ВАС, которые сохранили силу.
Обоснуйте суду, почему эту правовую позицию необходимо применить в вашем деле.
Правовые позиции Конституционного суда
Если суд разрешит дело без учета правовой позиции Конституционного суда, сошлитесь на это нарушение в апелляции или кассации. Если вы докажете нарушение, суд отменит обжалованный акт (п. 3 ч. 2 ст. 270, п. 3 ч. 2 ст. 288, ч. 1 ст. 291.11 АПК).
Верховный суд разъяснил, что суды обязаны учитывать постановления Конституционного суда о толковании норм Конституции, применяемых в деле, и о конституционности нормативных актов, на которые ссылаются стороны (абз. 3 п. 4 постановления Пленума Верховного суда от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении»).
Постановления Конституционного суда бывают двух видов. В одних постановлениях суд признает норму неконституционной, в других дает норме толкование, которое соответствует Конституции.
Акты или их отдельные положения, признанные неконституционными, с даты принятия постановления утрачивают силу и более не применяются (ст. 79 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном суде Российской Федерации»).
Пример
Правовые позиции Конституционного суда фактически действуют с обратной силой
Банк предъявил исполнительный лист, а затем отозвал его. Через год банк снова предъявил лист, когда должник уже был в процедуре банкротства. Арбитражный управляющий сослался, что в АПК внесли правки из-за правовой позиции Конституционного суда: теперь из срока исполнительной давности нужно вычитать время первого исполнительного производства. Две инстанции посчитали, что позиция Конституционного суда не применяется: взыскатель отзывал лист до изменений. Суд округа и Верховный суд указали, что позицию Конституционного суда нужно применить (определение Верховного суда от 22.04.2019 № 309-ЭС18−23 448 по делу № А50−16 709/2017).
Если Конституционный суд даст толкование норме права, то с даты принятия постановления эту норму нельзя толковать и применять в ином смысле, чем в том, что выявил суд (п. 3 постановления Конституционного суда от 08.11.2012 № 25-П).
Например, суд признал, что нормы АПК не запрещают участвовать в качестве представителя компании ее работнику или учредителю, не имеющим юридического образования, если в деле интересы компании также представляет юрист или адвокат (постановление от 16.07.2020 № 37-П).
Пример
Суд округа отменил обжалованные акты, поскольку суды не учли правовую позицию из постановления Конституционного суда
Должник обратился в суд с требованием исключить из конкурсной массы ½ в праве собственности на квартиру. Две инстанции требование удовлетворили. Финансовый управляющий подал кассационную жалобу и указал, что должник добровольно продал спорное жилое помещение, а потому нет причин исключать его из конкурсной массы.
Суд округа не согласился с нижестоящими судами. Две инстанции не учли правовую позицию Конституционного суда, согласно которой нужно соблюсти баланс интересов сторон, а также обеспечить должнику и его иждивенцам необходимый уровень существования, чтобы не оставить их за пределами социальной жизни (постановление Конституционного суда от 12.07.2007 № 10-П). На момент сделки должник рассматривал в качестве единственного жилья не спорную квартиру, а жилой дом. Суды не проверили доводы о наличии у должника другого жилья. Кассация направила дело на новое рассмотрение (постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.09.2018 № Ф05−1792/2018 по делу № А41−17 669/2016).
Ссылайтесь на правовые позиции, которые изложены не только в постановлениях, но и в определениях Конституционного суда: они также обязательны для судов. Неважно, участвовали вы в деле, решение по которому вынес Конституционный суд, или нет.
Пример
Верховный суд отменил обжалованные акты, поскольку суды не учли правовую позицию из определения Конституционного суда
Компания ввезла транспортные средства и не уплатила таможенную пошлину. Затем транспортные средства похитили и компанию признали потерпевшей по уголовному делу. Однако таможня все равно потребовала уплатить пошлину и начислила пени. Компания оспорила действия таможни, но суды отказали, поскольку хищение транспортных средств не прекращает обязанность по уплате ввозных таможенных пошлин.
Компания обратилась в Конституционный суд, который в определении истолковал правовые нормы иначе, чем это сделали арбитражные суды. Суд указал, что закон разрешает освобождать декларанта от уплаты таможенной пошлины из-за невывоза похищенного транспортного средства.
Компания посчитала принятое определение новым обстоятельством и обратилась в суд с заявлением о пересмотре дела (п. 3 ч. 3 ст. 311 АПК). Однако три инстанции отказали, поскольку Конституционный суд в определении не сделал вывод о неконституционности оспоренных норм.
Верховный суд не согласился. Если Конституционный суд в решении выявил смысл правовой нормы, это означает, что норма утрачивает силу на будущее время в любом ином смысле, который расходится с указанным толкованием. А если норму ранее неверно истолковали, судебный акт нужно пересмотреть. Коллегия судей направила дело на новое рассмотрение (определение Верховного суда от 21.04.2015 № 307-КГ14−4737).
Правовые позиции Верховного суда
Если суд разрешит дело без учета правовой позиции Верховного суда, сошлитесь на это нарушение в апелляции или кассации. Если вы подтвердите свои доводы, суд отменит обжалованный акт (п. 3 ч. 2 ст. 270, п. 3 ч. 2 ст. 288, ч. 1 ст. 291.11 АПК).
Верховный суд обязал суды учитывать правовые позиции, которые содержатся:
· в постановлениях Пленума Верховного суда;
· постановлениях Президиума Верховного суда;
· обзорах практики Верховного суда.
Такие разъяснения содержат пункт 27 постановления Пленума Верховного суда от 30.06.2020 № 12 и пункт 28 постановления Пленума Верховного суда от 30.06.2020 № 13.
Правовые позиции, изложенные в постановлениях Пленума Верховного суда
Лучше всего ссылаться на постановления Пленумов Верховного суда, поскольку они обладают высшей юридической силой в сравнении с иными актами Верховного суда и обязательны для арбитражных судов (п. 1 ч. 3 ст. 5 Федерального конституционного закона от 05.02.2014 № 3-ФКЗ «О Верховном суде Российской Федерации», абз. 7 ч. 4 ст. 170 АПК, абз. 4 п. 4 постановления Пленума Верховного суда от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении»).
Другое преимущество постановлений Пленума Верховного суда в том, что они чаще всего содержат абстрактные правовые позиции, без привязки к конкретным обстоятельствам дела. Это означает, что судам сложнее обосновать неприменение разъяснений Пленума Верховного суда в сравнении с иными позициями высшей инстанции.
Чаще всего в арбитражных судах юристы ссылаются на постановления, которые Пленум Верховного суда принял после упразднения ВАС:
· от 26.12.2017 № 58 «О применении судами законодательства об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»;
· от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве»;
· от 18.04.2017 № 10 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об упрощенном производстве»;
· от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»;
· от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении»;
· от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела»;
· от 17.11.2015 № 50 «О применении судами законодательства при рассмотрении некоторых вопросов, возникающих в ходе исполнительного производства»;
· от 13.10.2015 № 45 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие процедур, применяемых в делах о несостоятельности (банкротстве) граждан»;
· от 29.09.2015 № 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности»;
· от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».
Пример
Кассация отменила обжалованные акты, поскольку суды не учли правовую позицию Пленума Верховного суда
Компания просила признать незаконным отказ изменить наименования объектов недвижимости. Ранее заявление компании дважды не приняли, поскольку подпись на документе не удостоверили нотариально, а к заявлению не приложили копию паспорта представителя.
Две инстанции посчитали отказ принять документы неправомерным, но заявление не удовлетворили, поскольку компания неверно сформулировала свои требования.
Кассация не согласилась. Суд должен сам квалифицировать спорные правоотношения и определить нормы права, которые нужно применить. Две инстанции не учли правовую позицию, изложенную в пункте 9 постановления Пленума Верховного суда от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Коллегия судей отправила дело на пересмотр (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28.11.2018 № Ф08−10 252/2018 по делу № А01−3122/2017).
Юристы также ссылаются на совместные постановления Верховного суда и ВАС, которые пока действуют. Например, на постановление от 29.04.2010 № 10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (постановления арбитражных судов Московского округа от 07.07.2020 № Ф05−9493/2020 по делу № А41−78 492/2019, Северо-Западного округа от 13.07.2020 № Ф07−6602/2020 по делу № А21−7469/2019, Центрального округа от 29.06.2020 № Ф10−2112/2020 по делу № А14−13 378/2019).
Также можете ссылаться на действующие постановления, которые Пленум Верховного суда принял до упразднения ВАС. Однако не все они актуальны в настоящее время. В частности, арбитражные суды в своих актах ссылаются на такие постановления:
· от 16.11.2006 № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю» (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 24.07.2019 № Ф10−3013/2019 по делу № А83−605/2018);
· от 19.12.2003 № 23 «О судебном решении» (постановление Арбитражного суда Московского округа от 25.06.2020 № Ф05−15 691/2016 по делу № А41−1022/2016);
· от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (постановление Арбитражного суда Московского округа от 30.06.2020 № Ф05−8074/2020 по делу № А40−123 343/2019).
Правовые позиции, изложенные в постановлениях Президиума Верховного суда
Если по спорному вопросу есть постановление Президиума Верховного суда, которое принято после 06.08.2014, сошлитесь на него: арбитражный суд должен учесть эту правовую позицию (абз. 7 ч. 4 ст. 170 АПК). Сложность в том, что за это время Президиум Верховного суда рассмотрел всего 10 экономических споров.
Смотрите обзор всех позиций Президиума Верховного суда в таблице в конце рекомендации.
Правовые позиции, изложенные в обзорах практики Верховного суда
Проверьте, есть ли по спорному вопросу правовая позиция в обзорах практики, утвержденных Президиумом Верховного суда. Если да, то сошлитесь на нее. Теперь такие позиции обязательны для судов. Если арбитражный суд разрешит дело без учета правовой позиции Верховного суда из обзора практики, сошлитесь на это нарушение в апелляции или кассации. Если вы подтвердите свои доводы, суд отменит обжалованный акт.
Обзоры практики Верховного суда делятся на два вида: периодические и тематические.
Периодические обзоры Верховный суд выпускает четыре-пять раз в год. Они содержат как правовые позиции из определений судебных коллегий, так и ответы на вопросы судей. Все эти разъяснения обязательны для арбитражных судов.
Пример
Кассация отменила судебные акты, принятые без учета правовой позиции из обзора практики Верховного суда
Суд принял решение о банкротстве должника. Затем компания получила статус конкурсного кредитора и обжаловала решение о банкротстве в апелляцию, заявив ходатайство о восстановлении срока на обжалование. Апелляция отказала, поскольку компания пропустила месяц со дня принятия решения и не привела уважительных причин пропуска срока. Суд округа не согласился. Кредитор получает право на обжалование судебного акта, на котором основано заявленное в деле о банкротстве требование, с момента, когда суд примет его требования к рассмотрению. Такая правовая позиция изложена в пункте 30 постановления Пленума ВАС от 23.07.2009 № 60, пункте 51 Обзора практики Верховного суда № 3 (2019) и пункте 21 Обзора практики Верховного суда № 1 (2020). Кассация отменила определение апелляции (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 02.07.2020 № Ф07−6690/2020 по делу № А56−69 611/2017).
Пример
Кассация отменила судебные акты, которые противоречат ответу на вопрос из обзора практики Верховного суда
Компания взыскивала долг с казенного учреждения. Суд первой инстанции рассмотрел дело в упрощенном порядке и иск удовлетворил. Апелляция согласилась. Суд округа указал, что требования о взыскании с казенного учреждения денег по договору нельзя рассматривать в порядке упрощенного производства. Такие разъяснения содержит ответ на вопрос 3 Обзора практики Верховного суда № 1 (2020). Кассация направила дело на пересмотр (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.07.2020 № Ф07−6813/2020 по делу № А05−13 488/2019).
Тематические обзоры Верховный суд выпускает по мере необходимости. Правовые позиции из таких обзоров также обязательны для арбитражных судов, если сами обзоры утвердил Президиум Верховного суда.
Пример
Кассация сослалась на обзор практики Верховного суда и указала, что режим нерабочих дней не продлевает процессуальные сроки
Конкурсный управляющий обратился с жалобой на определения судов. Срок на подачу жалобы истек 06.04.2020. Заявитель посчитал, что не пропустил срок на подачу жалобы из-за режима нерабочих дней. Кассация сослалась на разъяснения Верховного суда, изложенные в ответе на вопрос 2 Обзора практики по коронавирусу № 1. В соответствии с этими разъяснениями нерабочие дни в период с 30 марта по 30 апреля 2020 года включаются в процессуальные сроки, а окончание срока не переносится на следующий рабочий день. Поскольку управляющий не приложил ходатайство о восстановлении срока, кассация возвратила жалобу (определение Арбитражного суда Северо-Западного округа от 29.04.2020 № Ф07−5939/2020 по делу № А21−11 399/2017).
Обзоры практики, которые не утверждал Президиум Верховного суда, обязательной силы не имеют. Например, подготовленные Верховным судом обзоры практики межгосударственных органов по защите прав и основных свобод человека. На них также можно ссылаться, но в качестве дополнительного аргумента.
Правовые позиции Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда
Проверьте, есть ли по спорному вопросу правовая позиция в определениях Коллегии по экономическим спорам, которые не вошли в обзоры практики Верховного суда. Если да, то сошлитесь, что суд в вашем споре неверно истолковал норму права и не учел правовую позицию Верховного суда. Формально правовые позиции Коллегии по экономическим спорам, не включенные в обзоры практики Верховного суда, необязательны. Однако коллегия фактически обеспечивает единообразие в судебно-арбитражной практике. Поэтому на определения коллегии стоит ссылаться. Иначе принятый акт можно оспорить в вышестоящей инстанции (п. 3 ч. 2 ст. 270, п. 3 ч. 2 ст. 288, ч. 1 ст. 291.11 АПК).
Пример
Кассация направила спор на новое рассмотрение, поскольку суды не учли правовую позицию Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда
Банк-залогодержатель просил включить требования по договору кредитной линии в реестр требований кредиторов. Арбитражные суды включили его требование в третью очередь реестра как требования, обеспеченные залогом.
Коллегия Верховного суда с этим не согласилась. На безналичные деньги, которые ранее поступили от лизингополучателей на расчетный счет должника, право залога не возникает. Суды не учли правовую позицию Коллегии по экономическим спорам Верховного суда, которая содержится в определении от 17.10.2016 № 305-ЭС16−7885. Коллегия судей отправила обособленный спор на новое рассмотрение (определение Верховного суда от 22.11.2018 № 305-ЭС18−8062).
Определения об отказе в передаче жалобы для рассмотрения в судебном заседании коллегии не содержат правовых позиций Верховного суда. Такие определения судьи выносят без исследования материалов дела, а сами определения часто противоречат друг другу. Поэтому ссылаться на отказные определения смысла нет.
© Материал из ЮСС «Система Юрист»
