Сначала кратко и просто объясняем необходимый юридический базис: что такое оферта и акцепт, каким составом документов можно оформить заключение сделки (возможны варианты) и когда договор считается заключенным, если стороны попали в ситуацию «пин-понга документами».
А потом уже подробно разбираемся с практическими вопросами. Как оформить протокол разногласий и протокол согласования разногласий, какая меж ними разница? Кто их может подписать? Стоит ли в них дублировать из договора полный состав реквизитов сторон? Как оформить письмо с функцией протокола разногласий либо сопроводительное письмо, направляя свой встречный проект договора?
Как встроенный в MS Word режим рецензирования и электронная почта помогут существенно упростить процедуру согласования сторонами условий сделки и совместного «отутюживания» текста договора? Как соблюсти жесткие требования, предъявляемые к протоколу разногласий процедурой госзакупок?
Ответы на вопросы сопровождаются образцами составления 6 документов целиком (протоколов и писем), а также примерами оформления отдельных отметок и реквизитов.
Обсуждение условий договора – один из основных этапов договорной работы. Оно может происходить в разных формах. В рамках классических очных переговоров, путем обмена электронными сообщениями или почтовыми отправлениями. Процедура, с помощью которой стороны движутся к взаимоприемлемым условиям сделки, может быть различной по степени ее формализации. Один из наиболее формальных и тем не менее юридически действенных способов – составление сторонами протокола разногласий.
Что такое протокол разногласий, оферта и акцепт с юридической точки зрения?
Для начала уясним юридическую сторону вопроса. Обратимся к положениям главы 28 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), регулирующим порядок заключения договора. В соответствии с п. 1 ст. 433 ГК РФ1 договор признается заключенным (а значит, влечет для его сторон юридические последствия) в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Чтобы понять это ключевое положение, объясним используемые в нем термины:
- оферта в нашем случае – это письменный документ, содержащий все существенные условия будущего договора, т.е. по сути – его проект;
- акцепт представляет собой принятие условий оферты путем проставления подписи2 полномочным лицом. Такой акцепт может быть совершен как на документе, где уже стоит подпись направившего оферту лица3, так и на проекте договора без подписи его отправителя4. Причем вторая сторона, совершая акцепт, может принять только сразу все условия первой стороны – без каких-либо изменений, дополнений или оговорок. Как правило, это возможно, если стороны ранее в ходе предварительных переговоров уже устранили все имеющиеся разногласия.
Если разногласия договаривающихся сторон по каким-то причинам на момент получения оферты еще не устранены, то приходится брать на вооружение такой документ, как «протокол разногласий». С правовой точки зрения в зависимости от содержания протокол разногласий может быть по сути:
1. Акцептом оферты на иных условиях (п. 1 ст. 445 ГК РФ) – как правило, когда договор является обязательным для одной из сторон (например, его стороной является монополист). Тогда договор считается заключенным с момента, когда акцептант направил оференту подписанный протокол разногласий. Дальнейшие споры между сторонами об условиях сделки возможны только в судебном порядке (п. 2, 3 ст. 445 ГК РФ).
2. Отказом от акцепта и одновременно встречной офертой (ст. 443 ГК РФ, п. 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49). Это наиболее часто встречающийся вариант. В данном случае договор будет считаться заключенным только когда все его существенные условия, изложенные в протоколе разногласий, примет первоначальный оферент. Поэтому стороны могут обмениваться такими протоколами разногласий неоднократно (эдакий «пинг-понг документами»), пока не придут к соглашению по всем существенным условиям.
Так выглядела стандартная ситуация конца прошлого века (эра доэлектронной переписки):
- снабженцы по телефону договорились о поставке товара;
- поставщик направлял покупателю подписанный с его стороны проект договора (оферта, отправленная через «Почту России»);
- а покупатель, получив письмо, изучал договор и, сочтя какие-то из условий для себя неприемлемыми, чтобы не тратить время, подписывал договор с пометкой «подписано с протоколом разногласий» и документ с приложенным протоколом точно так же «Почтой России» возвращался поставщику.
Возможны и иные ситуации, например, когда договор заключается в рамках контрактной системы закупок и, по сути, происходит все то же самое, только обмен документами идет дистанционно через электронную площадку.
Либо когда договор в рамках оказания государственной или муниципальной услуги (например, о предоставлении участка в аренду, выкупе земельного участка арендатором и т.п.) изначально составляют соответствующие органы, а у лица, обратившегося к ним за услугой, остается только возможность подготовить протокол разногласий к проекту договора. На практике эти органы принимают во внимание только технические правки и исправление откровенных ошибок, а вот на попытки поменять сами условия предоставления услуги чаще всего отвечают отказом.
Для признания документа офертой или акцептом на нем должна стоять подпись руководителя организации (или иного уполномоченного надлежащим образом лица). Соответственно, и протокол разногласий должен быть подписан полномочным лицом.
Если следовать буквальному толкованию гражданского законодательства, протоколом разногласий является документ, подписанный полномочным лицом организации, в котором сформулированы изменения условий полученной такой организацией оферты. Причем правовой статус документ обретает именно с момента направления его второй стороне.
Протокол разногласий может подписать не обязательно тот, кто был ранее назван в преамбуле проекта договора. Главное – чтобы это был человек, обладающий надлежащими для этого полномочиями. Например, договор мог быть изначально подписан генеральным директором, а после получения к нему от контрагента протокола разногласий этот второй документ может подписать заместитель, действующий на основании доверенности.
Протокол разногласий составляется по количеству сторон, участвующих в договоре.
Сроки направления протоколов разногласий определены в ГК РФ:
- в ст. 445 для случаев обязательного заключения договора (например, публичная оферта, предварительный договор, торги):
- получатель оферты в 30-дневный срок должен «направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора)»;
- оферент в течение 30 дней со дня получения извещения о разногласиях либо истечения срока для акцепта (он может быть установлен в оферте) может согласиться с ними либо отклонить и передать их на рассмотрение суда;
- в ст. 440–441 для остальных случаев:
- «когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока»;
- «когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени». А вот какое время считать нормально необходимым? Как правило, в пределах месяца. Если одной из сторон покажется, что другая вышла за пределы нормально необходимого времени, и между собой договориться они не могут, то это уже будет решать суд;
- «когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте».
Бывает и так, что при получении договора и до его подписания на первоначальных условиях либо до их изменения протоколом разногласий акцептант уже начинает их исполнять. Например, созвонились, и по телефону оферент сказал, что согласен на изменение условий, но документально это еще не оформили и радостный акцептант уже начал исполнять договор, положившись на «честное купеческое слово» контрагента. А потом то ли руководство там сменилось, то ли начальник рангом повыше занял более жесткую позицию и оферент отказался менять первоначально предложенные им условия сделки. А акцептант уже товар отгрузил или деньги перечислил. Что тогда?
На юридическом языке это называется «акцепт конклюдентными действиями». И любой суд расценит это как согласие акцептанта на предложенные ему первоначальные условия сделки на основании п. 3 ст. 438 ГК РФ (если иное не предусмотрено правовыми актами или самой офертой).
Если договор впоследствии будет проходить процедуру государственной регистрации (например, долгосрочный договор аренды) лучше обойтись без протоколов разногласий и вносить все правки в первоначальный проект или в крайнем случае вынести разногласия в дополнительное соглашение к договору. Это упростит процедуру регистрации договора.
Заметим, что сфера применения протокола разногласий становится все уже. В большинстве случаев стороны предпочитают электронный формат взаимодействия для согласования условий сделки (например, переписка по электронной почте), а потом готовится итоговый вариант договора, который уже всех устраивает. Классические варианты с протоколами разногласий к договору чаще встречаются в практике работы:
- маленьких компаний, не всегда способных следовать за изменением технологий и,
- как это ни странно, в работе крупных компаний, деятельность которых осложнена большим набором бюрократических процедур. Когда компания работает по жестко утвержденным шаблонам договоров, проще оформить изменения таких шаблонов отдельным документом, чем вносить правки в текст первоначального. Кроме того, при работе с большим объемом типовых документов такой подход экономит время исполнителей. Им проще будет увидеть, какие из базовых условий были изменены – их не придется искать в тексте договора.
От теории к практике
Рассмотрим классическую ситуацию оформления протокола разногласий:
Пример 1. Порядок действий сторон, когда акцептанту (Б) не нравятся предложенные оферентом (А) условия сделки
Для закона письмо (Пример 9), направленное Б на стадии 2а в Приме- ре 1, – это новая оферта5, а не акцепт (согласие) на первоначальную оферту. Более того, законодатель называет такой документ протоколом разногласий6. Делопроизводителя и любого иного лица, не имеющего юридического образования, это может сбить с толку:
- по форме документ является письмом, а
- по юридической сути – новой офертой и протоколом разногласий.
Не попадитесь в эту ловушку – о протоколе разногласий можно говорить:
- как в узком смысле – двухсторонний документ, на котором написано наименование его вида «протокол разногласий» (Пример 5);
- так и в широком – любое предложение одной из сторон внести изменения в проект договора, направленное другой стороне (Пример 9).
Общаясь с коллегой, надо понимать, какой терминологией он пользуется, какими понятиями мыслит. Тогда вам легче будет понять друг друга.
Пример 1 наглядно демонстрирует, каким разным составом документов может быть заключена сделка. В первой ситуации это приводит к оформлению договора одним документом. Во второй – двумя, а если потом будет еще и протокол согласования разногласий (об этом документе мы поговорим далее), то в итоге документов может быть еще больше. И весь комплект документов, который в совокупности содержит полные условия заключенной сделки, надо хранить вместе, а не подшивать их в разные папки (дела).
Что должно быть в протоколе разногласий?
И первоначальный проект договора, и протокол разногласий – это оферты. Поэтому в протоколе разногласий (как и в договоре) должны быть:
- наименование вида документа;
- дата и место составления (номер не обязателен);
- преамбула текста, аналогичная преамбуле договора: кто с кем договаривается, чьи подписи будут стоять на документе (она может быть классически оформлена, как в Примере 5, либо поделена на смысловые части абзацами, как в Примере 4, что облегчает быстрое нахождение в преамбуле ключевой информации);
- отсылку к ранее предложенному проекту договора и
- какие его положения как предлагается изменить;
- подписи сторон (реквизиты сторон не обязательны – см. Примеры 5 и 6).
Как обычно выглядит порядок действий, описано в Примере 1. Теперь прокомментируем подробнее его стадию 2б:
- первоначально предложенный договор подписывается с пометкой, что к нему есть протокол разногласий. Ее формулировка может быть разной (возможные варианты показаны в Примерах 2 и 3). Главное, чтобы любой, кто взял в руки договор, однозначно бы понял, что договор не является единственным документом, в котором изложены условия сделки;
- одновременно оформляется протокол разногласий (возможные варианты показаны в Примерах 5 и 6), он подписывается уполномоченным лицом стороны-автора и вместе с договором направляется инициатору его заключения.
Пример 2. Варианты пометки в договоре о наличии к нему протокола разногласий
Подписано с протоколом разногласий от 03.06.2019 или
Принято с протоколом разногласий от 03.06.2019 или
Договор подписан с протоколом разногласий от 03.06.2019 или
Условия приняты с учетом изменений, изложенных в протоколе разногласий от 03.06.2019
Пример 3. Местоположение отметки в договоре о наличии к нему протокола разногласий
Пример 4. Деление преамбулы на смысловые части абзацами (такое оформление возможно как в договоре, так и в протоколе разногласий)
Пример 5. Классическая форма протокола разногласий к договору
Пример 6. Протокол разногласий к договору «с примесью» сопроводительного письма
Протокол разногласий и протокол согласования разногласий
Взаимный обмен условиями, на которых стороны готовы заключить договор, может происходить неоднократно в письменном виде путем направления друг другу соответствующих документов. Первичный документ обычно называют протоколом разногласий. Но если на этом «перетягивание каната» не заканчивается, то последующие документы, направляемые в рамках обсуждения условий договора, принято называть протоколами согласования разногласий (или протоколами урегулирования разногласий). С правовой точки зрения между этими документами нет особой разницы. Так же как и первичный протокол разногласий, последующие протоколы согласования разногласий представляют собой отказ от акцепта и встречную оферту с целью изменения условий сделки.
Обратите внимание: протокол согласования разногласий невозможен, когда речь идет о заключении обязательного договора (ст. 445 ГК РФ). При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в течение 30 дней, стороне, направившей протокол разногласий, необходимо переходить к судебной процедуре согласования условий сделки.
Протокол согласования разногласий должен быть выполнен только «в классической форме», показанной в Примере 7.
Пример 7. Классическая форма протокола согласования разногласий
В современных условиях, где основой взаимодействия является электронная переписка, подобные способы оформления откровенно архаичны. Есть множество более удобных, например режим рецензирования, присутствующий в большинстве современных программ для редактирования текста. В MS Word он включается нажатием на «Исправления» на вкладке «Рецензирование» («1» на Рисунке 1) и
- позволяет:
- автоматически выделять все правки текста, показывая их авторов (используется подчеркивание, цвет и др., см. «2» там же);
- отказываться или соглашаться принять предложенные правки;
- вносить примечания для аргументации своей позиции («3»);
- еще есть возможность в любой момент посмотреть («4»):
- первоначальный вариант текста договора или
- измененный вариант, а также
- эти же варианты, но с выделенными правками.
Рисунок 1. Режим рецензирования в MS Word
И тогда можно обмениваться по электронной почте с контрагентом одним и тем же файлом, в котором каждая сторона будет сама корректировать текст проекта договора и аргументировать свою позицию. Таким образом с каждой итерацией количество правок в нем будет нарастать.
Если же контрагент не использовал режим рецензирования при внесении своих правок, вы можете выявить их, воспользовавшись функцией «Сравнить» на вкладке «Рецензирование» («5» на Рисунке 1). MS Word выделит разницу между теми двумя файлами, которые вы ему укажете.
Про реквизиты сторон
Нужно ли полностью дублировать реквизиты сторон из договора в протоколе разногласий (согласования разногласий) или нет? Чтобы ответить на этот вопрос, надо понять, какой цели они вообще служат. В договоре указываются:
- наименование, адрес, данные регистрационного учета (ИНН, ОГРН и т.п.), которые нужны для идентификации стороны сделки;
- банковские реквизиты носят информационный характер, их не обязательно указывать в самом договоре, но это удобно для работы.
Протокол разногласий – такая же оферта, как и тот проект договора, к которому он составлен. Соответственно, такой протокол должен, как минимум, позволить достоверно установить лицо, которое его направило, и лицо, которому он адресован. Сделать это можно по-разному:
- указав в разделе «Реквизиты сторон» полные идентификационные данные о юридических лицах, участвующих в сделке (как в Примере 5) или
- поместив в тексте протокола четкую и ясную ссылку на договор, в котором они есть. Тогда повторять полный состав реквизитов в протоколе не потребуется (Пример 6).
Оба варианта равнозначны с правовой точки зрения. Впрочем, мы рекомендуем дублировать реквизиты. Причем не только те, что позволяют идентифицировать стороны, но и те, что носят информационный характер, например банковские реквизиты (именно так мы и сделали в Примере 5).
Варианты оформления протокола разногласий
С правовой точки зрения и документ из Примера 5, и документ из Примера 6 полностью выполняют свою функцию – изменяют текст первоначального проекта договора. Однако Пример 6 с отдельной колонкой для объяснения причин необходимости корректировки условий договора, на наш взгляд, является следствием экстраполяции на широкую деловую практику требований законодательства о госзакупках. Так, ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ содержит требования к составителю протокола разногласий объяснять причины, которые привели к составлению этого документа. В отношениях между коммерческими организациями в других сферах, не регулируемых этим законом, такой подход не обязателен.
Если мы рассматриваем протокол разногласий в широком смысле как оферту, то его можно оформить и в виде письма-предложения о внесении изменений в текст проекта договора (Пример 9). Только обратите внимание на такой нюанс: вид документа «служебное письмо» не требует проставления на нем оттиска печати, а на оферте, которой по сути является данный документ, его получатель скорее всего хотел бы видеть печать (как на договоре), потому ее здесь лучше поставить (если организация не отказалась от ее использования – такая возможность появилась в 2015 году), см. Пример 9.
Пример 8. Сопроводительное письмо к скорректированному проекту договора
Пример 9. Протокол разногласий в виде письма
Особенности протокола разногласий, составляемого в рамках госзакупок
К тем протоколам разногласий, которые готовятся при заключении договоров в рамках процедур, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, предъявляются жесткие требования. Это наиболее «зарегулированный» из всех рассматриваемых нами случаев.
В данной ситуации закон сразу регламентирует, какие условия подлежат коррекции через протокол разногласий, а какие даже обсуждать нет смысла. Часть 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ разрешает подготовку протокола разногласий только в отношении положений, не соответствующих:
- документации и (или)
- извещению о закупке и
- заявке участника.
Любые иные условия контракта, с точки зрения закона, должны приниматься без обсуждения. Впрочем, этот аспект часто игнорируют и заказчики, и поставщики. По практике автора, наиболее часто протоколы разногласий при госзакупках составляют с целью снизить штрафные санкции, устанавливаемые заказчиками. Причем получение положительного отклика в этом случае не такая уж редкость. С формальной точки зрения данное основание для подготовки протокола разногласий не существует. Однако такое нарушение процедуры не имеет значения после подписания сторонами самого договора с включенными в его текст предложенными протоколом правками.
Также нормы закона содержат информацию о порядке оформления протокола. Сразу оговоримся, такие документы можно считать протоколами разногласий только в широком смысле слова. Объясним почему. В соответствии с ч. 4 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ протокол разногласий, составляемый при электронной процедуре, представляет собой документ, который подписывается только одной подписью – электронной подписью победителя электронной процедуры. Затем, как указано в ч. 5 ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ, на основании размещенного на электронной площадке протокола разногласий заказчик вносит соответствующие изменения в проект договора. Данный проект договора и подписывается лицом, составившим протокол разногласий. По сути, в этой ситуации предложения оферты, изложенные в протоколе разногласий, акцептуются путем их включения в текст договора. Тем самым протокол превращается в информационное сообщение для продавца. В этом случае не имеет значения, в каком формате будет составлен подобный протокол (в виде одностороннего обращения либо в классической форме с местом для подписи второй стороны). См. Пример 10.
Пример 10. Протокол разногласий к госконтракту
При этом заметьте, что ст. 83.2 Закона № 44-ФЗ прямо запрещает выкладывать на портал для электронных закупок исправленный проект контракта в качестве протокола разногласий. Это должен быть только специализированный документ, названный законодателем «протокол разногласий»7. А вот для иных сфер деятельности такое возможно: направить контрагенту исправленный проект договора, и лучше это делать с сопроводительным письмом (его образец показан ранее в Примере 8).
Когда вступает в силу договор с протоколом разногласий
Договор считается заключенным с момента, когда стороны согласовали все существенные условия сделки. Существенными считаются условия, названные таковыми в законодательстве, и те, что посчитали таковыми стороны. Сам факт выставления протокола разногласий указывает на то, что ряд условий его автор посчитал существенными. Соответственно, договор вступит в силу с момента, когда стороны придут к какому-то решению относительно данных вопросов. Это может быть:
- подписание договора и протокола разногласий в предложенной редакции обеими сторонами;
- подписание договора и протокола согласования разногласий обеими сторонами;
- подписание обеими сторонами нового проекта договора, в котором учтены замечания из протокола разногласий;
- подписание первоначального проекта договора обеими сторонами без составления протокола разногласий (или согласования разногласий). В этом случае необходимо в той или иной форме зафиксировать отказ от подписания протокола разногласий. Он может следовать из переписки сторон или явствовать из порядка действий при обмене документами. Например, контрагент присылает вам договор в прежней редакции, с проставленной датой, которая позже даты получения им вашего протокола на предыдущее предложение (и ваш протокол он не подписывает).
Обратите внимание: дата договора, указанная выше его преамбулы составителем и первым подписантом, может быть раньше его подписания второй стороной. Чтобы это документально зафиксировать, вторая сторона при подписании должна указать дату этого действия. Как это сделать, показано в Примере 11 – добавляется дата, отмеченная цифрой «2».
Пример 11. Как указать дату подписания договора, отличную от даты его составления другой стороной
Если стороны начнут исполнять договор, не согласовав спорные условия, то суд с высокой степенью вероятности посчитает, что они действуют в рамках первоначального проекта договора8.
- Главная
- Правовые ресурсы
- Подборки материалов
- Составляется ли протокол разногласий к дополнительному соглашению
Составляется ли протокол разногласий к дополнительному соглашению
Подборка наиболее важных документов по запросу Составляется ли протокол разногласий к дополнительному соглашению (нормативно–правовые акты, формы, статьи, консультации экспертов и многое другое).
Судебная практика
Статьи, комментарии, ответы на вопросы
Статья: Урегулирование споров в системе защиты гражданских прав
(Михайлова Е.В.)
(“Нотариальный вестник”, 2021, N 6)При этом для суда не будет иметь абсолютно никакого значения тот факт, что при заключении медиативного соглашения (или просто дополнительного соглашения к основному договору) в переговорах участвовал посредник, или медиатор. Наоборот, факт ведения переговоров, фиксации определенных “уступок” в медиативном или ином соглашении может обернуться для добросовестной стороны большой неприятностью: другая, недобросовестная, сторона заявит в суде о том, что противная сторона признавала определенные факты и была готова к определенным уступкам, и предъявит в качестве доказательства медиативное или дополнительное соглашение, или протокол разногласий, или письма, которые были написаны в попытках примириться.
Оформление протокола разногласий составляется обычно к различного рода договорам. Он фиксирует правки, исправления, коррективы, вносимые какой-либо из сторон к подписываемому документу.
Зачем нужен протокол разногласий
Роль протокола разногласий довольно проста: на стадии подготовки договора урегулировать правовые взаимоотношения между поставщиком и потребителем таким образом, чтобы они удовлетворяли интересам обеих сторон. Чаще всего протокол разногласий бывает востребован тогда, когда компании пользуются типовыми договорами, которые, по вполне понятным причинам, не могут в равной степени полностью подходить всем заказчикам и партнерам.
ФАЙЛЫ
Скачать пустой бланк протокола разногласий .docСкачать образец протокола разногласий .doc
У некоторых может возникнуть вполне резонный вопрос: почему нельзя внести необходимые исправления сразу в текст договора. Надо сказать, что в подавляющем большинстве случаев между организациями так и происходит. Однако, если одна из сторон использует публичный договор (договор оферты), зарегистрированный в ее учетной политике, разногласия можно урегулировать только таким способом.
Кто составляет протокол разногласий
Как правило, протокол разногласий пишет представитель компании, которая является клиентом. Кто именно из сотрудников будет вносить исправления, значения не имеет, важно лишь одно условие: данный человек должен обладать достаточной квалификацией и определенным уровнем знаний в области законодательства. Чаще всего это юрист предприятия или начальник структурного подразделения, к компетенции которого относится данный договор. Иногда править текст может и секретарь, но в любом случае после составления бланк договора необходимо передать на подпись руководителю или иному, уполномоченному действовать от его имени лицу.
Какие правки можно вносить
По сути, в протокол разногласий можно включать любые правки – главное условие, чтобы они не противоречили действующим законам РФ. Кроме того, их желательно в устной форме заранее согласовать со второй стороной.
Обычно основные пункты договора в протоколе не затрагиваются, исправления носят частичный характер (например, меняется размер предварительного взноса по оплате товаров или услуг, срок поставки и т.п. моменты).
Срок составления протокола разногласий
По закону срок составления данного документа составляет тридцать дней. Однако, на практике этот период значительно короче, поскольку обычно компании заинтересованы в том, чтобы заключить договор как можно раньше.
После получения протокола, автор договора, также в тридцатидневный период обязан известить контрагента о том, согласен ли он с внесенными правками или же отклоняет их.
Договор может быть подписан только тогда, когда обе стороны полностью удовлетворены всеми положениями договора. С момента его подписания, все возникающие в дальнейшем споры и разногласия по поводу его содержания могут решаться в судебном порядке (если, конечно, сторонам не удастся договориться мирным путем).
Что, если вторая сторона не хочет подписывать протокол
Такие случаи крайне редки – обычно контрагентам удается договориться. Но если все же это случилось, то договор утрачивает законную силу и считается недействительным или незаключенным.
Правила составления протокола разногласий
На сегодня нет унифицированного, обязательного к применению образца протокола разногласий, так что предприятия и организации имеют полное право писать его в произвольном виде или по шаблону разработанному внутри компании и утвержденному в его учетной политике. При этом, вне зависимости от того какой вариант будет выбран, данный документ должен включать в себя ряд необходимых сведений:
- дата и место его составления,
- номер и дата договора к которому он составляется,
- наименования компаний,
- полный перечень пунктов, по которым производится корректировка (с указанием начальной трактовки и исправленной версии).
Следует отметить, что к одному договору может составляться несколько протоколов разногласий, ровно до того момента, пока договор не будет полностью учитывать потребности обеих сторон.
Правила оформления протокола
Протокол разногласий может быть написан на стандартном листе формата А4 или на фирменном бланке организации – второй способ удобен тем, что не нужно лишний раз вносить реквизиты фирмы. Его можно написать от руки или же напечатать на компьютере – это также не играет роли.
Протокол должен содержать «живые» подписи руководителей обеих компании или их представителей.
Удостоверять документ печатью не обязательно, поскольку с 2016 года юридические лица имеют законную возможность не прибегать для визирования документов к печатям и штампам. Однако, если желание такое есть — закон не запрещает.
С того момента, как протокол будет подписан, он становится частью основного договора, в тексте которого должна быть отметка о том, что договор действителен с учетом этого документа.
Протокол разногласий составляется в двух экземплярах, каждый из которых должен быть заверен надлежащим образом – далее
- один из них передается поставщику товара или услуги,
- второй остается у потребителя.
После того, как протокол будет согласован, правки вносятся в договор, а сам документ передается на хранение в архив предприятия.
Образец составления протокола разногласий
- Вначале документа указывается его наименование, а также номер, соответствующий документообороту.
- Затем дается ссылка в виде номера и даты договора, к которому составляется протокол.
- Далее вписываются полные наименования компаний, между которыми он заключается.
- Ниже идет основная часть, оформленная в виде таблицы, в которую по порядку вписываются все необходимые правки.
- В первый столбик вносится номер пункта или подпункта (иногда даже с указанием абзаца), к которому это исправление относится.
- Во второй столбик включается выдержка из первоначального текста, в третий – ее редакция (т.е. скорректированный вариант).
- После того, как все необходимые коррективы будут внесены, документ подписывается представителями обеих сторон, с указанием их должностей и расшифровками подписей.
Документы, которые дополняют, уточняют, изменяют договорные условия в процессе подготовки договора к заключению или в процессе исполнения обязательств, можно разделить на несколько видов:
● приложение к договору;
● дополнительное соглашение;
● протокол разногласий;
● протокол согласования разногласий.
Чтобы не возникало путаницы, разберем основные отличия перечисленных документов и определим специфику их оформления. А также рассмотри возможности использования данных документов в рамках Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) и в целом в закупочной деятельности.
Приложение
Приложение к договору – это документ, который уточняет или более подробно раскрывает содержание договорных условий. Допустим, в договоре назван лишь предмет выполняемых работ, а в приложении к договору дается техническое задание уже развернутого содержания или приводится спецификация, перечисляющая и виды работ, и их стоимость.
Приложение оформляется на одном или нескольких листах, которые станут неотъемлемой частью договора. Оформление вступительной части документа необходимо начать с указания названия («Приложение») и на его порядковый номер. Обязательной является ссылка на сам договор, его номер и дату составления.
Далее следует озаглавить основную часть документа, исходя из его содержания. В заключительной части приложения необходимо указать реквизиты контрагентов. Они, наряду со ссылкой на номер и дату договора, являются важными факторами, подтверждающими принадлежность документа к основному договору.
Здесь же располагаются места для подписей уполномоченных лиц каждой из сторон, с указанием занимаемых должностей, фамилий и инициалов. Приложение должно быть подписано одновременно с заключением договора. В противном случае, если такой документ оформляется позже, следует составить дополнительное соглашение к договору, а не приложение.
Приложение в рамках закупок
На сегодняшний день в тендерной практике сложилось понятие «заминированная документация». «Заминированной» считается документация, которая вводит в некоторое заблуждение участника размещения заказа (далее УРЗ), и при прочтении её по диагонали очень сложно заметить важные моменты.
Одним из таких способов «заминирования» считают разнесение требований по тексту документации. Например, в документации требования к выполнению услуг одни, а в проекте договора другие. Причем, в самой документации требования детально расписаны, а в приложении к договору, техническом задании сводятся к 1-2 страницам. При этом участник, прочитав техническое задание в части документации, испугавшись таких объёмов и требовательности Заказчика к выполнению работ, может перестать анализировать документацию дальше и принять решение не участвовать.
Важно то, что после заключения контракта основным документом для обеих сторон является именно контракт со всеми неотъемлемыми приложениями. А все иные условия, отраженные в документации, извещении и пр., но не внесенные в контракт, уже не значимы для сторон.
Исполнителю нужно руководствоваться именно проектом договора. Правила закупки – это правила выбора Поставщика, и исполнять работы по документации необходимости нет.
Дополнительное соглашение
Дополнительное соглашение, в отличие от приложения, составляется к уже заключенному договору. Следовательно,дополнительное соглашение – это документ, который вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. При первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.
Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») оно начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.
При оформлении дополнительных соглашений стоит соблюдать следующие правила:
1. Преамбулу взять из договора, заменив слова «заключили настоящий договор» словами «заключили настоящее дополнительное соглашение»;
2. Скрепить допсоглашение подписями и печатями сторон, указать срок действия дополнительного соглашения.
Если вы своим допсоглашением вносите изменения (дополнения) в договор, то, во избежание в дальнейшем недоразумений и разночтений, целесообразнее всего оформить это следующим образом:
1. Изложить п… договора в следующей редакции:
«__. ____________________» (и пишете новую редакцию этого пункта);
2. Пункт ___ (в пункте ___ слова «___») из текста договора исключить;
3. Дополнить текст договора пунктом ___ следующего содержания:
«__. ____________________».
4. Изменить Приложение №___ к Договору и принять его в новой редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.
5. Дополнить Договор Приложением №___ «_________________», и принять его в редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.
Дополнительное соглашение в рамках Закона № 44-ФЗ
В практике тендерных процедур часто возникает потребность заключения дополнительного соглашения к контракту. Изменение условий контракта урегулировано ч.ч. 1-7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.
Заметим, что начало ч. 1 ст. 95 нового Закона может вызвать вопросы, поскольку в нем говорится: «Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях…», при том, что понятие «существенные условия» не раскрывается ни в этой норме, ни в какой-либо иной норме Закона № 44-ФЗ. Полагаем, что это понятие должно применяться в том смысле, в каком оно дано в Гражданском кодексе РФ, на котором, в том числе, напомним, основан Закон № 44-ФЗ.
Рассмотрим основные условия, по которым возможно внесение изменений в уже заключенный контракт:
Условие 1: если возможность изменения условий контракта была предусмотрела документацией о закупке, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) – контрактом.
Условие 2: при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта.
Условие 3: если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10% или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10%.
Протокол разногласий
В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты договора, по которым существуют несогласия. Это означает, что составление протокола позволяет, не меняя основных пунктов договора, согласовать и внести частичные изменения только в отдельные его положения.
Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ и включать следующие пункты:
● реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;
● краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее – подробней);
● собственный номер;
● дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания договора).
Рекомендации по содержательной части протокола
Хотя законодательными актами не предусмотрена какая-либо специальная форма протоколирования разногласий, самый оптимальный и понятный вариант – составление таблицы из трех столбцов:
● в первом из которых указывается номер пункта договора, с которым составитель протокола не согласен;
● во втором – выносится текст спорного пункта основного соглашения;
● в третьем столбце – тот же пункт в измененной редакции.
Такой подход в составлении протокола разногласий к договору позволяет исключить все возможные непонятные моменты и ошибки в трактовке его содержания. Кроме того, составитель протокола имеет право исключить пункт, с которым он не согласен, с указанием об этом в третьем столбце «Пункт исключить». Или же добавить свое условие – в таком случае в столбец 2 вносится строка «Пункт отсутствует», а в столбец 3 – текст предлагаемого к внесению условия. Возможно также внесение в таблицу еще одного столбца, в котором можно указать доводы и аргументы за внесение изменений в условия основного договора.
~~Другие важные составляющие протокола
Составление протокола разногласий к договору будет верным и исключит все непонимания, если под таблицей будут перечислены условия основного обязательства, которые остаются без изменений.
Также необходимо указать, что своими подписями стороны согласны с внесенными изменениями и исправлениями, и после подписания протокола основной договор считается заключенным.
С момента подписания данный протокол разногласий считается частью главного договора, на тексте которого должна быть поставлена пометка «Договор действителен с учетом протоколом разногласий», причем и договор, и протокол должны быть скреплены одинаковыми подписями и печатями. С момента внесения этой пометки указанные в протоколе пункты действительны только в новой редакции, а эти же пункты в основном договоре теряют свою силу.
Еще одна рекомендация юристов: включать фразу «Все условия, внесенные в настоящий протокол, являются существенными». Эта фраза позволит упростить решение возникших споров, если дело дойдет до суда – пояснение должно быть в части Особые моменты.
Протокол разногласий в рамках 44-ФЗ
Протокол разногласий используется и в государственных и муниципальных закупках. Исходя из способа проведения закупки, можно выделить следующие ситуации по его использованию:
1. Протокол разногласий в рамках аукциона. Победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, имеет право направить протокол разногласий к государственному контракту заказчику, используя функционал личного кабинета на электронной площадке.
Протокол разногласий к контракту будет подписываться электронной подписью в личном кабинете, поэтому нет необходимости направлять заказчику подписанный и отсканированный документ. В действующей редакции Закона № 44-ФЗ нет ограничений по количеству указанных протоколов, которые может разместить победитель электронного аукциона. Срок их подачи составляет 13 дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения заявок.
Однако чиновники Минэкономразвития России подготовили проект изменений в Закон о контрактной системе. В том числе, они предлагают добавить норму, согласно которой победитель электронного аукциона сможет подать не более одного протокола разногласий.
Авторы проекта предлагают изменить часть 4 статьи 70 Закона № 44-ФЗ. В ней установят, что протокол разногласий нельзя направить более одного раза и позднее 5 дней с даты размещения заказчиком проекта контракта. Соответственно, 13-дневный период из текста закона будет исключен.
2. Протокол разногласий в рамках конкурса или запроса котировок. Победитель конкурса не имеет права направить заказчику протокол разногласий. Направление победителем конкурса в адрес заказчика разногласий по государственному контракту может быть расценено как уклонение от его подписания.
При подаче заявки на участие в конкурсе участник размещения заказа соглашается со всеми условиями торгов, в том числе со всеми положениями проекта государственного контракта, в который по итогам торгов вносятся только цена контракта и, в случае проведения конкурса, другие условия его исполнения, которые являлись предметом оценки. Поэтому направление победителем торгов в адрес заказчика разногласий по государственному контракту можно расценивать как уклонение от его подписания, что является основанием для включения соответствующего поставщика в реестр недобросовестных поставщиков.
Итого, возможность подачи протокола разногласий Законом № 44-ФЗ установлена только для проведения аукциона в электронной форме.
Протокол согласования разногласий
Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.
Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».
Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий №2 на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.
Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.
* * *
Все рассмотренные документы по согласованию договорных условий позволяют сторонам уменьшить свои риски и привести спорные условия договора к «общему знаменателю». Используйте все способы урегулирования разногласий, возникающих как при заключении договора, так и при его исполнении. Как выходите на практике, перефразируя известное высказывание, «Договор дороже денег!».
Источник: http://www.ecm-journal.ru
Протокол разногласий: как работает на практике
Под протоколом разногласий подразумевается особенный документ. Он составляется гражданином, который получил предложение о заключении соглашения. Документ выражает согласие подписать предложенное соглашение, если его условия будут изменены. Опираясь на п. 1 ст. 445 и ст. 443 ГК РФ, можно сказать, что документ является акцептом оферты на других условиях. Протокол подразумевает отказ гражданина, получившего оферту, от ее акцепта. При этом протокол предполагает составление новой оферты на совершенно иных условиях, предложенных в документе.
Протокол разногласий может относиться и к договору, и к любому другому соглашению, включая соглашение о расторжении или изменении самого договора.
Однако на составлении и рассмотрении протокола разногласий все не заканчивается. К документу может быть подан другой протокол разногласий. В юридической практике его нередко называют протоколом урегулирования разногласий. Его оформляют в случае, если лицо, которое получило первый протокол, отказывается соглашаться с его условиями. При этом все спорные моменты, по которым в первом протоколе стороны достигли согласия, закрепляются в протоколе урегулирования разногласий.
Особенности протокола разногласий
В теории обе стороны могут оформлять протоколы разногласий без конца. Закончится все это лишь тогда, когда с условиями наконец-то согласятся все. В такой ситуации каждый протокол будет являться новой офертой. Из практики мы знаем случаи, в которых такие документы, действительно, долгое время накладывались один на другой.
Однако разумнее всего, естественно, останавливаться на протоколе урегулирования разногласий. Из-за наличия большого количество протоколов, прикрепленных к другим протоколам, становится практически невозможно разобраться в том, в каком документе заключено соглашение.
Есть и другая проблема. Нередко бывает так, что в последующих протоколах стороны начинают апеллировать претензиями, которых в первых протоколах не было. По этой причине практика мультипротокольного регулирования становится более сложной и запутанной. Ведь при большом числе документов путаются и сами стороны. Кроме того, при постоянной “переписке” протоколами часто случается так, что стороны начинают исполнять договор. Из-за этого довольно трудно понять, на каких конкретно условиях он был заключен.
Обычно, когда одна из сторон больше заинтересована в том, чтобы договор был оформлен, она занимается урегулированием конфликтных точек еще на этапе, который предшествует заключению соглашения. Таким образом, это происходит на этапе оформления первого протокола разногласий. Действий можно предпринять множество. Сторона может напрямую связаться с оферентом, лично обсудив все условия.
Что происходит после подписания?
Само подписание соглашения с соответствующим протоколом не будет являться фактом акцепта оферты, то есть подписание этих документов не становится свидетельством заключенного договора. Протокол будет представлять собой новую оферту, поэтому договор станет заключенным лишь после того, как стороны урегулируют все разногласия по протоколу. Если говорить о статьях 425 и 433 ГК РФ, то в них моментом урегулирования разногласий считается день, когда сторона, подписавшая документы и направившая их другой стороне (той, что изначально предложила оформить соглашение), получила полноценное согласие второй стороны на заключение соглашения на тех условиях, которые изложены в протоколе.
Многие считают, что договор можно считать заключенным в тот момент, когда он подписывается обеими сторонами. Подобное мнение распространено среди менеджеров, из-за чего в договорах можно часто встретить формулировку, в которой указано, что договор вступает в законную силу сразу после его подписания. Но, если рассматривать такую формулировку, опираясь на российское законодательство, она не корректна.
В ст. 425 ГК РФ сказано, что договор начинает действовать при его непосредственном заключении. В ст. 433 ГК РФ говорится, что договор заключается, когда лицо, отправившее оферту, получает ее акцепт. Следовательно, можно сделать вывод касательно того, что договор можно назвать заключенным, когда гражданин, предложивший договор, получает полноценное согласие другого гражданина, которому направлен договор, на все предложенные в документе условия, а не в момент непосредственного подписания.
Если не говорить о случаях, когда договор заключается с помощью конклюдентных действий, чтобы договор официально вступил в силу, необходимо не только его подписание. Следует, чтобы о подписании знала сторона, по инициативе которой подписывается документ. Так, соглашение не может быть заключено, пока лицо, предложившее подписать документ, не будет уведомлено о согласии другой стороны. Именно по этой причине в день подписания соглашения и день его заключения могут попросту не совпадать, что и происходит чаще всего. Ведь нередко все бумаги подписываются сегодня дистанционно, а не при личном присутствии обеих сторон.
Есть и ситуации, когда непосредственная отправка протокола может спровоцировать появление конкретных отрицательных последствий. К примеру, если гражданин, выигравший какую-либо закупку, отправляет протокол, в котором имеются отсылки на необходимые, по его мнению, изменения, то это может свидетельствовать об уклонении победителя от необходимости заключать договор.
Однако у Верховного суда РФ имеются уточнения. Если одна из сторон направляет протокол, целую которого является уточнение отдельных деталей и исправление возможных ошибок, то, вне зависимости от того, что проток отправлен, договор уже можно будет счесть заключенным.
Известны случаи, когда договор подписывается не тем человеком, который значится как подписант. В этой ситуации также может отправляться протокол разногласий. Однако он будет направлен исключительно на изменение указанного подписанта. В целом многие юристы не считают это необходимостью, так как подписать его может совершенно любое лицо, представляющее интересы стороны, которая должна подписать договор. Если лицо, подписавшее документы, не совпадает с указанным подписантом, последствий не будет. Естественно, возможно это лишь в случае подписания договора лицом, у которого имеются необходимые полномочия.
Кроме того, если договор заключается дистанционного, на практике подписантом может оказаться кто угодно. Проверить подлинность подписи не выйдет. По этой причине направление протоколов разногласия в таких случаях не имеют смысла.
Чтобы заключить договор со стороной, указываемой как подписант, нужно лишь поставить подпись уполномоченного лица, указав расшифровку и другие необходимые детали. Если, к примеру, у контрагента нет информации о полномочиях подписывающего документ гражданина, все решаемо предоставлением конкретных сведений.
Что будет, если стороны начнут исполнять условия договора до урегулирования спорных моментов?
По ст. 438 ГК РФ, договор можно заключить с помощью конклюдентных действий. При заключении какого-либо соглашения при имеющихся протоколах разногласий стороны могут частично начать исполнять договор, по которому еще не решены спорные моменты. Из-за этого появляются сложности, касающиеся того, на каких условиях выполняются обязательства по договору: по изначальным или же по условиям протокола.
Напомним, протокол является новой офертой. Поэтому все решается исходя из того, в какой период были выполнены обязательства по договору, а также из того, какой характер они несли.
Представим, что акцептант, которому была направлена оферта, а также направивший ответный протокол, исполнит какие-либо обязательства, предусматриваемые по договору, но оферент узнает о них до того, как получит протокол. В такой ситуации необходимо апеллировать условиями изначально заключенного договора, но при том, что обязательства были исполнены в соответствии с первой офертой.
Если же все произошло наоборот, то договор будет являться заключенным непосредственно на тех условиях, которые были изложены в протоколе разногласий. Естественно, это будет считаться, если действия были произведены исходя из новой оферты. Однако это лишь идеальная теория. Практика указывает на то, что все может происходить по-другому.
У Верховного суда есть позиция, основываясь на которой, можно сказать, что договор, подписанный с протоколом и исполняющийся сторонами, будет признан заключенным без необходимости согласовывать условия, имеющиеся в протоколе. Отдельные суды могут считать, что в случае, если стороны исполняют такое соглашение, не затрагивая значимых условий, то договор можно считать заключенным, а неотраженные договором условия – несогласованными.
Однако представленные позиции весьма устарели и во многом противоречат статьям 432, 438 и 443 ГК РФ. Они сводят все к тому, что:
- Акцепт может иметь характер незаконченности;
- протокол разногласий не представляет собой заявление о значимости конкретных условий договора, которые необходимо согласовать, чтобы договор мог быть заключен.
Однако на данный момент эта ситуация в настоящем российском законодательстве не разрешена.
Что следует учесть при направлении протокола?
При составлении протокола особое внимание следует обратить на следующие детали:
- Необходимо максимально четко указывать на то, в какой именно редакции нужно согласовать конкретное условие. Нередко можно увидеть протоколы, где обе стороны описывают свои изменения в форме таблицы, однако в таких протоколах могут полностью отсутствовать какие-либо указания на детали, которые необходимо согласовать. В данной ситуации судебный орган может не счесть подобное согласование протокола в качестве свидетельства об изменении условий соглашения.
- Если на документе нет специальной пометки, которая говорит о том, что он был подписан с протоколом, то это не может служить подтверждением того, что протокола к соглашению не было. То же самое работает и в обратных случаях.
- В протоколе следует указывать, что условия, которые в нем отражены, являются важными для сторон, а договор будет заключен лишь после того, как эти моменты будут учтены и согласованы. Иначе судебный орган вправе посчитать условия из протокола незначительными. Из-за этого договор может быть признан заключенным, вне зависимости от указания данных условий.
- Протокол, который получило лицо, предложившее договор, после его заключения, будет являться дополнительным соглашением к договору, который уже вступил в законную силу.
все статьи
