Как составить смешанный договор пример

Смешанные договоры отвечают всем критериям современной рыночной экономики. Это означает особенно динамичный оборот граждан. Благодаря возможности заключения смешанных договоров, часть сделки может быть оформлена различными элементами, отвечающими потребностям в конкретной ситуации, что избавляет от одновременного подписания множества договоров.

Основным преимуществом смешанных договоров является возможность преодоления моделей, регулируемых российским законодательством, без нарушения закона.

Важно! Поскольку смешанные договоры обладают признаками различных видов договоров, важно сформировать текст договора таким образом, чтобы нормы и правила, обязательства и ответственность за их нарушение не содержали противоречий в отдельных видах отношений. В одном смешанном контракте.

Смешанные контракты могут значительно упростить бюрократию и избежать путаницы с несколькими практиками одного типа. Например.

• Вместо того чтобы создавать множество договоров типа купли-продажи, договоры поставки и купли-продажи можно объединить в одном смешанном договоре (например, при продаже недвижимости или мобильных активов — оборудования для одного проекта)).
• Стороны могут заключить договор на поставку товара, совмещенный с договором на установку. Это позволяет покупателю видеть в документе все условия сделки.

Аннуитеты в смешанных договорах — сложность

Предпринимателям не стоит полагаться на собственные знания и навыки при составлении смешанных договоров с контрагентами. Гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на договорах. При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и в то же время рассматривать все правоотношения, затрагиваемые договором, как трехмерную модель.

Кроме того, хотя действующее законодательство не запрещает сочетать различные виды гражданско-правовых отношений в одном смешанном договоре, существуют некоторые ограничения. Например, закон не разрешает оказывать гражданам туристические услуги каким-либо иным способом, кроме туристических услуг.

Независимо от характера смешанного договора, все его условия считаются равными. Поэтому, если нормы, содержащиеся в договоре, противоречат друг другу, такой договор может быть признан судом недействительным. Чтобы избежать подобного результата, необходимо выделить существенные условия основных обязательств.

Что нужно учитывать при составлении смешанного договора

На этапе составления смешанного договора можно избежать многих ошибок, если принять во внимание следующие рекомендации

1. Смешивание невозобновляемых и возобновляемых видов регулирования в смешанном договоре не допускается. Применимые законы и нормативные акты не запрещают сочетать регулирование таким образом, однако игнорирование этого совета может привести к разногласиям и финансовым рискам.
2. Время начала действия смешанного договора должно быть четко указано. Это связано с тем, что различные виды правоотношений, упомянутые в Конвенции, могут иметь даты государственной регистрации, моменты передачи имущества и другие моменты «точки отсчета».
3. Текст смешанного договора должен включать все условия, согласованные сторонами для максимальной выгоды автора. Ни одно из условий договора не должно противоречить каким-либо убедительным нормам и правилам.
4. Первая задача — определить суть смешанного договора. Суть договора — это то, что определяет, какие правовые нормы могут быть включены в него, а какие не могут быть к нему применены. Широко распространены смешанные договоры, которые соответствуют правилам отдельных договоров и собственным соглашениям сторон.
5. Важно убедиться, что закон не запрещает заключение смешанных договоров в определенных случаях. В некоторых случаях правовые акты или гражданское законодательство устанавливают строго определенный вид договора. Также верно, что только ограниченный круг субъектов гражданского права может использовать определенные условные конструкции (например, юридические лица не могут заключать договоры дарения).

Смешанный договор — контрактная осмотрительность (судебная практика)

Нередко между предпринимателями заключаются договоры, в которых одновременно определяются разные ключевые термины, приводящие к различным правовым последствиям. Разумеется, при возникновении разногласий несогласованно составленный смешанный договор признается недействительным по решению суда.

Рассмотрим конкретный пример из судебной практики. Строительная компания подала иск в Апелляционный суд Калининградской области. Компания требовала выплатить уголовную статью за просрочку исполнения договорного обязательства поставщиком кранового оборудования. Апелляционный суд рассмотрел следующие обстоятельства дела

• Договор между истцом и ответчиком был смешанным, поскольку содержал элементы как договора подряда, так и договора поставки.
• Истец не имел претензий к ответчику на основании деталей договора, касающихся поставки оборудования (договор был подписан — претензий по качеству не было); и
• договор содержал пункт об ответственности за несоблюдение сроков поставки поставщика, но не было отдельного пункта о задержке установки/эксплуатации оборудования.
• Поскольку часть смешанного контракта не дополняла существенные условия контракта и не предвосхищала все из них, суд должен отклонить довод истца о недобросовестности.

В результате приговор не был вынесен. Дело было передано в Верховный суд Российской Федерации, решение № 307-ЭС18-2190 от 29. 03. 2023.

Примеры смешанных договоров с данными о занятости на рынках лизинга, учреждений и поставок

По политическим мотивам истец должен был производить товары. У него не было своего оборудования, и он не хотел арендовать производственные мощности другой компании.

Для того чтобы предусмотреть все аспекты, необходимые в одном контракте, следовало составить контракт, по которому заказчик получал продукт, изготовленный в соответствии с чужими планами на оборудование, а конечный продукт доставлялся на территорию заказчика. . Зависит от производителя.

Можно признать три различных договора

• Договор подряда (на основании того, что производитель использует собственные производственные мощности для изготовления продукта); и
• конвенция создателя (положения которой защищают заказчика от злоупотребления планами заказчика со стороны производителя товара); и
• конвенции о поставке (основанные на обязательстве производителя доставить товар на территорию заказчика).

Однако, благодаря своей способности готовить смешанные контракты, юристы предложили клиенту (заказчику товара) заключить договор с подрядчиком (производителем товара), содержащий детали всех вышеперечисленных договоров (работы, согласования и поставки). Смешанные договоры составлялись таким образом, чтобы не было конфликта между различными видами отношений.

Законодательство по теме ‘Смешанные договоры’

Формальные ошибки

Ошибка: часть смешанного договора сочетает в себе единогласное оказание услуг и условия об оказании услуг в обмен на договор.

Комментарий: закон не запрещает предусматривать в одном договоре условия об оказании платных и неоплачиваемых услуг, однако такие договоры часто приводят к спорам и финансовым потерям.

Неверно: условия смешанных договоров противопоставляются обязательным нормам и правилам.

Комментарий: смешанные договоры формируются таким образом, чтобы их условия не противоречили друг другу и соответствовали императивным нормам и правилам. В противном случае такие договоры признаются недействительными в судебном порядке.

Ответы на обычные вопросы по смешанным договорам

Вопрос 1: Если фермеру необходимо арендовать племенных быков из-за рубежа на традиционной основе с целью откорма скота путем эксплуатации, допустимо ли заключить смешанный договор? или договор закупки (чтобы быки поставлялись из-за границы), или договор аренды скота?

ОТВЕТ: В этом случае следует заключить с владельцем быка-смешателя договор, в котором указывается цель взаимоотношений с ним — это надлежащий откорм быков, выведенных из страны (не других племенных животных), на скот фермера. Если заключается договор закупки или аренды, то гражданско-правовые отношения для фермера нежелательны — он не получит желаемого результата и заплатит слишком много. Смешанный договор позволяет ему гарантировать условия поставки быков в его эксплуатацию, аренды быков и выполнения основной работы (осеменения быков).

Вопрос 2: Если смешанные контракты выгодны и удобны для бизнеса, почему они не получили более широкого распространения?

ОТВЕТ: смешанные контракты не пользуются популярностью среди буржуазии, потому что сочетание правовых норм делает их сложными для составления.

Функции смешанных договоров:.

• Наличие в составе данных различных гражданско-правовых договоров (и других основных условий, установленных законом о договорах).

Примечание: В данном случае под реквизитами различных договоров понимаются не права и обязанности отдельных физических лиц, содержащиеся в содержании конкретного договора, а их совокупность, являющаяся признаками соответствующего договора.

Характеристика смешанных договоров (по М.И. Брагинскому):.

1. 1. Смешанный договор должен содержать не менее двух договоров.
   2. Договоры, составляющие смешанный договор, должны быть названы в Гражданском кодексе (сомнительно, противоречит принципу свободы договора).
   3. Сам смешанный договор не является одним из названных договоров, за исключением случаев, установленных законом.
   4. Существует презумпция, что смешанные договоры не подпадают под действие закона — существует презумпция, что смешанные договоры не подпадают под действие закона
   5. Наличие определенной связи между правовым статусом активов договора, составляющего смешанный договор.

   правовая природа договора, т.е. без нее все характеристики конкретного вида договора теряют свою сущность (решающие (общие) характеристики договора обременительны, например, характеристики (например, фактический или согласованный договор) должны быть выделены вторичным правовым правом приданное этому договору, чтобы более эффективно регулировать возникающие отношения.

   Сделки не могут рассматриваться как смешанные

   • • Она содержит отдельные права и обязанности (не материальные условия), а также другие условия, не составляющие единого договора.
     • Она содержит элементы единого договора и не более, как того требует ст. 421 п. 3 Гражданского кодекса.

     Примером договора, содержащего элементы отдельных обязательств, является договор РЕПО.

     Сделка представляет собой приобретение (продажу) передвижной ценности, по которой организация продает (покупает), а через определенный срок продает (покупает) передвижную ценность по заранее установленной фиксированной цене. условия, определенные этой сделкой.

     Таким образом, репозитарная сделка имеет в качестве компонентов сделки купли-продажи два рынка, где каждый компонент выступает в роли продавца и покупателя. Наличие элементов договора рынка продаж в сделке репо само по себе не дает оснований рассматривать ее как смешанный договор.

     Положения Гражданского кодекса о смешанных договорах

     Стороны могут заключать смешанные договоры, содержащие элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

     Отношения сторон по смешанному договору регулируются нормами, содержащими правила о договоре в соответствующих частях. Но препятствует ли это применению освобождения от НДС?

     Старые правила.

     До 01.01.2021 года Положение Налогового кодекса (подпункт 26 пункта 2 статьи 149) предусматривало освобождение от НДС в таких случаях. В Положении говорилось, что реализация права на использование результатов интеллектуальной деятельности по лицензионному договору не облагается налогом в России. Сотрудники считали: если договор не чисто лицензионный, а даже смешанный (включающий услуги по внедрению, сопровождению и т.

     д.), освобождение от НДС не применяется (письмо Минфина России от 27 ноября 2018 г. № 03-07-07/ 85571, 12. 08.

     2014 к 03-07-. 11/40167, УФНС 16-15/020629 по г. Москве от 10 октября 2009 г.).

     Данную позицию поддержал суд (определение Верховного суда № А40-56211/2014 от 2 февраля 2016 года 305-КГ15-18998).

     Порядок применяется с 01. 01. 2021 года.

     265-ФЗ Федерального закона от 31. 07. 2020 г.

     изменил указанные правила. В настоящее время реализация исключительных прав на программы для ЭВМ и базы данных, содержащиеся в едином реестре российских программ и баз данных для ЭВМ, а также права на использование таких программ и баз данных, включая предоставление удаленного доступа к ним, не облагается НДС. Если в реестр включена база данных (БД), то освобождение распространяется на обновления таких программ и дополнительные функции.

     Если разрешена передача прав, освобождение от НДС не применяется.

     • Распространение рекламной информации в Интернете или получение доступа к такой информации; или
     • Проводить торги или продавать товары, проекты, услуги или имущественные права в Интернете.
     • Поиск информации о возможных покупателях или продавцах или заключение сделки.

     Как правильно заметил налогоплательщик, представивший правильно замеченный вопрос, в данной норме Налогового кодекса больше не говорится о лицензионных договорах. Означает ли это, что смешанные договоры могли претендовать на освобождение?

     В то же время налогоплательщик дал послабление. Он пояснил, что при заключении с покупателем смешанного договора, содержащего лицензию на использование и договор на оказание услуг, вознаграждение за право использования программного обеспечения и вознаграждение за оказание услуг были отдельными суммами в цене смешанного договора.

     Финансисты подтвердили, что форма договора теперь не имеет значения.

     Тот факт, что освобождение применяется независимо от вида договора, заключенного на передачу прав, работник разъяснял ранее (из письма Минфина России от 12. 02. 2021 № 03-07-08/9626), но уточнять отказался. Более подробную информацию.

     На наш взгляд, для получения освобождения от НДС важны два основных факта.

     Хранение или купля-продажа?

     По условиям договора одна из сторон должна была принять серию продукции стоимостью более 2,5 млн рублей и реализовать ее в течение двух месяцев.

     К сожалению, все прошло не так гладко, как планировалось на бумаге: через 60 дней грузополучатель сообщил партнерам, что товар был продан по цене гораздо ниже суммы, указанной в договоре. По словам представителей компании, причиной неудачи стало качество продукции и медлительность конечного покупателя в перечислении денег. Таким образом, выручка, которую компания готова перечислить, «недосчиталась» аж 2 млн рублей.

     Однако партнера не интересовало, почему ему не хватает значительной суммы. Компания потребовала исполнения четкого обязательства от другой стороны, которая, не задумываясь, обратилась в арбитраж для защиты своих интересов, заявив требование о взыскании долга по договору хранения с последующей ликвидацией и процентами за пользование долгом. .

     Судьи судов первой и второй инстанции признали, что суммы задолженности истцов и проценты были полностью справедливыми и подлежащими выплате (Решение Арбитражного суда Республики Саха от 21 октября 2014 года и Постановление 4-го) Апелляционного суда от 20 марта 2015 года (дело A58-4671/2014). Арбитр пояснил, что договор, заключенный сторонами, теоретически является договором купли-продажи, а не договором хранения. Такой вывод можно сделать уже потому, что спорный договор не содержит полных условий о хранении и возврате товара.

     Это всегда должно быть включено в договор хранения (согласно статье 886 § 1 Гражданского кодекса РФ). В итоге судья отметил, что отношения купли-продажи влекут за собой обязанность компании оплатить весь принятый по договору товар, однако, судя по представленным документам, ответчик этого не сделал.

     Во многих случаях бухгалтерам и юристам приходится иметь дело с такими договорами. Их задача — координировать несколько отношений одновременно. в сфере хранения и реализации товаров.

     Однако компания была убеждена в ошибочности выводов судьи и попыталась оспорить их в уголовном суде. В своей апелляции компания утверждала, что испытывает трудности с реализацией всего ассортимента поставленных товаров из-за их качества и что срок оплаты в два месяца, установленный партнером истца, был нереальным. Кроме того, компания утверждала, что истец не подписал с ней никаких расписок, а ответчик не признал факт утраты, недостачи или повреждения товара, полученного на складе.

     Однако компания сочла требование бывшего партнера о выплате процентов необоснованным. Кроме того, денежные средства, полученные от конечного покупателя, были выплачены заявителю в очень короткий срок, о чем свидетельствуют платежные поручения, договоры и подписанные взаиморасчеты.

Задача юриста при подготовке договора заключается в том, чтобы максимально приспособить его к нуждам сторон. Кроме предусмотренных законодательством конструкций договоров можно использовать конструкции смешанных договоров. Но для этого юрист должен понимать пределы своего правового творчества и безошибочно оценивать нормы закона.

Смешанный договор и его отличительные черты

По сути, смешанный договор — это соглашение, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. К отношениям сторон по такому договору применяются правила о «договорах-ингредиентах» <*>.

Пример
ООО «А» и ООО «Б» договорились, что ООО «А» поставит ООО «Б» стеклянную перегородку и установит ее. То есть фактически ООО «А» должно поставить товар и выполнить работы. Сторонам можно заключить смешанный договор, в который войдут договор поставки стеклянной перегородки и договор подряда по установке этой перегородки. В таком случае, например, если ООО «Б» поставит некачественный товар, к нему будет применяться ответственность в соответствии с Положением о поставках N 444, а если некачественно установит перегородку, — ст. 676 ГК.

Для смешанного договора характерно следующее <*>:
— он прямо не отнесен ни к одному из видов договоров, содержащихся в нормах ГК или иных нормативных правовых актах.

На заметку
Встречаются мнения, что договоры могут быть смешанными в силу законодательства. Например, договор банковского счета = договор займа + договор комиссии + договор возмездного оказания услуг. По нашему мнению, такие договоры нельзя относить к смешанным, т.к. они урегулированы законодательством и к ним не применяют правила для договоров, входящих в их состав. В таких договорах присутствует единое неделимое обязательство, которое как устойчивая форма было выделено в отдельный договор.

— смешанный договор состоит из двух и более договоров;
— в его состав можно включать поименованные договоры;
— каждый элемент смешанного договора должен содержать существенные условия своего вида договора <*>. Например, существенными условиями смешенного договора с элементами поставки и подряда являются: наименование товара, его количество и цена, виды работ, начальный и конечный срок выполнения работ <*>.

На заметку
Зачастую существенным условиям в смешанных договорах стороны уделяют неоправданно мало внимания. Между тем стоит помнить, что, если существенные условия не согласованы, договор могут признать незаключенным <*>.

— смешанный договор — это один договор, в котором представлены различные договорные элементы. Несколько отдельных договоров, даже если они взаимосвязаны и взаимообусловлены и в каждом из них имеется ссылка на другой, смешанными считаться не будут. Например, кредитный договор и договор поручительства;
— элементы смешанного договора объединены общей целью. Права и обязанности сторон по одному договору связываются с осуществлением прав и обязанностей, предусмотренных другим. При этом попытка разделить их нарушает первоначальную волю сторон.

Обратите внимание!
Признание договора смешанным имеет важное практическое значение. Ведь к нему можно будет применять положения ГК о его составляющих <*>. К договорам, включающим элементы различных гражданско-правовых конструкций, но не являющимся смешанными, такой подход, как правило, не допустим.

Смешанный договор и ограничение свободы договора

Несмотря на право сторон «смешивать» договоры, законодательные акты могут содержать исключения из этой свободы «моделирования» <*>.

Первое из них состоит в том, что ГК или иной правовой акт иногда устанавливают для отдельных отношений строго определенные договоры. Так, реализовать тур «туристу» можно на основании договора оказания туристических услуг <*>, а оказание аудиторских услуг осуществляется на основании договора оказания
аудиторских услуг <*>.

Суть второго ограничения состоит в том, что некоторые договорные конструкции может использовать только ограниченный круг субъектов гражданского права. Например, вкладополучателем по договору банковского вклада может быть банк или небанковская кредитно-финансовая организация <*>, а сторонами договора дарения не могут выступать коммерческие организации <*>.

Третье исключение связано с ситуациями, когда договоры заключаются по результатам конкурса (процедуры закупок). В большинстве случаев законодатель указывает, какой вид договора нужно заключить по результатам проведения конкурентной процедуры выбора контрагента. К примеру, по результатам аукциона на право заключения договора аренды земельного участка заключению подлежит договор аренды земельного участка <*>.

На заметку
При принятии решения о заключении смешанного договора проверьте, не подпадают ли отношения между сторонами под вышеперечисленные исключения из свободы договора. Помните, сделка, которая не соответствует требованиям законодательства, ничтожна <*>.

Еще один момент, на который следует обращать внимание при составлении смешанного договора, — сочетание возмездного и безвозмездного договоров. Такое сочетание прямо не запрещено законодательством, однако может привести к спорным ситуациям и, возможно, финансовым потерям.

Пример
ООО «А» и Ивашов Н.И. заключили смешанный договор. По нему ООО «А» передает в безвозмездное пользование компьютер и лазерный принтер сроком на один год, а Ивашов Н.И. в течение этого времени должен осуществлять техподдержку программного обеспечения ООО «А». То есть стороны заключили смешанный договор с элементами безвозмездного пользования и оказания услуг.
Через полгода Ивашов Н.И. потребовал оплатить оказанную за этот период услугу по техподдержке программного обеспечения. ООО «А» отказалось это сделать, т.к. считало, что переданное оборудование — это и есть оплата. После этого Ивашов Н.И. перестал оказывать услуги по техподдержке. ООО «А» потребовало вернуть предоставленное ему оборудование. Ивашов Н.И. оборудование не вернул.
В сложившейся ситуации прав Ивашов Н.И. Ведь при безвозмездном пользовании не может быть никакого встречного предоставления, в частности, в виде услуг ссудополучателя <*>.  А договор оказания услуг по своей правовой природе является возмездным <*>. Поэтому ООО «А» должно было оплачивать услугу по техподдержке.
Чтобы избежать такой ситуации, ООО «А» и Ивашову Н.И. следовало заключить смешанный договор с элементами договоров аренды и оказания услуг.

 Смешанный договор и момент заключения договора

В законодательстве определены четыре возможных момента, когда договор вступает в силу <*>:
— момент, когда оферент получает акцепт (консенсуальный договор);
— момент передачи имущества, если в соответствии с законодательством для заключения договора необходима такая передача (реальный договор);
— момент госрегистрации договора, когда он подлежит госрегистрации;
— если договор заключен на бирже, он вступает в силу с момента, определенного законодательством, которое регулирует деятельность биржи, или действующими на ней правилами.

В связи с этим при смешивании различных юридических конструкций следует учитывать, что у «смешиваемых» договоров могут быть разные моменты заключения. Рассмотрим для примера сочетание в смешанном договоре элементов реального договора (например, договора займа) и консенсуального договора (например, договора купли-продажи). По нашему мнению, смешанный договор будет вступать в силу с наступления более раннего события. Так, если купля-продажа первична, то все обязательства в целом возникают с момента заключения договора, а те, которые касаются возврата займа, — с момента передачи денег или вещей <*>.

На заметку
В целом представляется, что вопрос начала действия договора решается при толковании каждого конкретного смешанного договора, исходя из понимания существа каждого его элемента в отдельности и их единства. Поэтому при составлении смешанного договора рекомендуем внимательно проанализировать его «составляющие» и четко прописать начало действия каждой из них.

Действующее российское законодательство предусматривает возможность заключения так называемого смешанного договора. Смешанный договор — это самая сложная с точки зрения права, безопасная, многофункциональная и удобная форма соглашения, требующая от составителя высокой квалификации и включающая в себя элементы иных форм договоров, регламентируемых законодательством или правовыми актами. Предлагаем разобраться, что представляет собой смешанный договор, каковы плюсы и минусы такого соглашения, как его оформить и на что обратить особое внимание.

Каким основным преимуществом обладает смешанный договор

Смешанный договор соответствует всем критериям, определяемым современной рыночной экономикой, предполагающей высокую динамичность гражданского оборота. Благодаря возможности заключения смешанного контракта, участники сделки могут обойтись без подписания нескольких договоров одновременно, поскольку соглашение может быть сконструировано с учетом множества элементов, адекватных их потребностям в конкретной ситуации.

Главное достоинство смешанного договора — возможность без нарушения законодательства выйти за рамки моделей, регламентируемых российскими законами.

Важно! Поскольку смешанный договор обладает характеристиками нескольких разновидностей контрактов, важно сформировать текст соглашения таким образом, чтобы нормы и правила, обязательства и меры ответственности за отказ от их выполнения не содержали противоречий отдельных видов взаимоотношений в едином смешанном контракте.

Смешанный договор может существенно упростить документооборот и избавиться от путаницы с множеством однотипных договоров. К примеру:

• вместо того, чтобы оформлять несколько однотипных договоров купли-продажи, можно объединить договора поставки и купли-продажи в рамках одного смешанного договора (если требуется, например, продать недвижимое и движимое имущество — оборудование для того же проекта);
• стороны могут объединить договор на поставку товаров, на их монтаж и на обслуживание в одном соглашении, что помогло бы клиенту видеть все условия сделки в одном документе.

Смешанный договор составить сложно

Предпринимателям не следует полагаться на собственные знания и умения при оформлении смешанного договора с контрагентом — гораздо надежнее доверить это дело опытному юристу, специализирующемуся на формировании контрактов. При составлении смешанного договора важно обладать особым юридическим мышлением и видеть одновременно все правовые отношения, затронутые соглашением, как если бы речь шла о 3D-модели.

Более того, несмотря на то, что действующее законодательство не содержит запрета в отношении сочетания различных видов гражданско-правовых отношений в рамках одного смешанного договора, существует ряд ограничений. К примеру, закон не разрешает оказывать услуги по организации гражданам заграничного тура каким-либо иным способом кроме как в рамках договора на оказание туристических услуг.

Вне зависимости от того, какова суть смешанного договора, все его условия признаются равноправными. Поэтому, если нормы, включенные в договор, будут противоречить друг другу, в судебном порядке такое соглашение может быть признано недействительным. Чтобы избежать такого исхода дела, следует выделить существенные условия основного обязательства.

Что необходимо учитывать, если оформляется смешанный договор

Если принять во внимание перечисленные ниже рекомендации, можно избежать многих ошибок на этапе составления смешанного договора:

1. Нельзя смешивать в рамках одного смешанного договора безвозмездные и возмездные виды норм. Действующие законы и правовые нормы не предусматривают подобного запрета на сочетание норм, но игнорирование данного совета приведет к возникновению спорных ситуаций и финансовых рисков.
2. Нужно четко указывать время начала действия смешанного контракта. Связана такая необходимость с тем, что у различных видов правоотношений, упомянутых в договоре, могут быть разными даты госрегистрации, моменты передачи имущества и иные «отправные точки».
3. В тексте смешанного договора должны присутствовать все условия, о которых договорились стороны, с максимальной выгодой для составителя. Ни одно из условий не должно противоречить императивным нормам и правилам.
4. Первоочередной задачей должно быть определение самой сути смешанного договора. Именно от сущности контракта будет зависеть, какие нормы закона могут быть включены в его состав, а какие — не могут, какие правила могут быть применены к нему, а какие — нет. Смешанный договор является приоритетным перед нормами об отдельных договорах и перед соглашением самих сторон.
5. Важно убедиться в том, что в конкретном случае закон не запрещает заключать смешанный договор. В определенных ситуациях правовые акты или Гражданский кодекс устанавливают строго определенные виды контрактов. Также бывает, что лишь ограниченный круг субъектов гражданского права может использовать отдельные договорные конструкции (юридические лица не могут заключать договор дарения, к примеру).

Смешанный договор — контрактная осмотрительность (судебная практика)

Часто случается так, что предприниматели заключают между собой договор, предусмотрев в нем одновременно несколько существенных условий, которые обладают разными правовыми последствиями. Разумеется, противоречиво сформированный смешанный договор при возникновении спора будет признан недействительным по решению суда.

Рассмотрим конкретный пример из судебной практики. Строительная организация подала иск в арбитражный суд Калининградской области. Фирма требовала выплаты неустойки за несвоевременное исполнение обязательств по договору с поставщика кранового оборудования. Арбитры отметили следующие обстоятельства по делу:

• договор между истцом и ответчиком является смешанным, поскольку включает в себя элементы договоров подряда и поставки;
• истец не имеет претензий к ответчику по элементам договора, касающимся поставки оборудования (контракт подписан, никаких претензий касательно качества не имелось);
• в договоре присутствуют пункты об ответственности за нарушение поставщиком сроков поставки оборудования, однако обособленных пунктов о мерах ответственности за нарушение сроков монтажа/ввода в эксплуатацию оборудования не наблюдается;
• поскольку стороны смешанного контракта не дописали существенные условия договора и не все предусмотрели, суд должен отказать в удовлетворении требований истца при отсутствии на то оснований.

В итоге неустойка не была взыскана. Разбирательство перешло в Верховный суд РФ, было вынесено Определение от 29.03.2023 № 307-ЭС18-2190.

Читайте также статью ⇒ «Нарушение обязательств по договору поставки в 2023 году«.

Пример смешанного договора с элементами договоров подряда, авторского заказа, поставки

Участник гражданского оборота нуждался в том, чтобы ему произвели товар. Собственного оборудования у него не имелось, а арендовать производственные мощности другого предприятия он не желал.

Чтобы предусмотреть все необходимые аспекты в рамках одного договора, следовало составить соглашение, согласно условиям которого клиент получает продукцию, изготовленную по его чертежам на чужом оборудовании, причем готовый товар должен быть доставлен изготовителем до объекта заказчика.

Можно было заключить 3 различных договора:

• договор подряда (на основании которого изготовитель изготовил бы товар, используя свои производственные мощности);
• договор авторского заказа (его нормы защищали бы заказчика от незаконного использования изготовителем товара чертежей — авторской разработки заказчика);
• договор поставки (согласно которому изготовитель обязуется доставить товар до объекта заказчика).

Но благодаря возможности оформления смешанного договора, юрист предложил клиенту (заказчику товара) заключить с исполнителем (изготовителем товара) контракт, который включает в себя элементы всех упомянутых выше соглашений (подряда, авторского заказа, поставки). При этом смешанный договор был составлен таким образом, чтобы не имелось противоречий отдельных видов взаимоотношений.

Читайте также статью ⇒ «Взыскание неустойки по договору подряда: судебная практика«.

Законодательные акты по теме «Смешанный договор»

Типичные ошибки

Ошибка: Стороны смешанного договора комбинируют условия безвозмездного и возмездного оказания услуг в одном соглашении.

Комментарий: Закон не запрещает предусматривать условия оказания возмездных и безвозмездных услуг в рамках одного договора, однако, такое соглашение нередко приводит к конфликтам и финансовым потерям.

Ошибка: Условия смешанного договора противоречат императивным нормам и правилам.

Комментарий: Смешанный договор формируется таким образом, чтобы его условия не противоречили друг другу, а также императивным нормам и правилам. В противном случае, в суде такое соглашение будет признано недействительным.

Ответы на распространенные вопросы про смешанный договор

Вопрос №1: Допустимо ли заключить смешанный договор в ситуации, когда фермеру требуется взять в аренду племенных быков с доставкой из-за границы с целью оплодотворения коров на его ферме? Или достаточно договора поставки (чтобы быки были доставлены из-за рубежа) либо договора аренды быков?

Ответ: В указанном случае следует заключить с владельцем быков смешанный договор, в котором указывалась бы цель взаимоотношений с ним — оплодотворение должным образом коров фермера племенными быками из страны N (а не какого-либо другого племенного скота). Если подписать договор поставки или аренды, гражданско-правовые отношения для фермера станут невыгодными — он не получит желаемого результата и переплатит. Смешанный договор позволит ему гарантировать себе соблюдение условий доставки быков на его ферму, сдачи быков в аренду и выполнения основной задачи (осеменения коров).

Вопрос №2: Если смешанный договор выгоден и удобен для бизнеса, почему он не имеет широкого распространения?

Ответ: Смешанный договор не отличается популярностью среди участников гражданско-правовых отношений из-за сложности его составления при комбинировании норма права.

Что значит смешанный договор — это такое соглашение, в котором содержатся элементы различных сделок. Рассказываем, в чем его отличия от непоименованного и как правильно его заключать, чтобы в будущем избежать проблем.

Деятельность любых лиц достаточно часто осуществляется с помощью соглашений. Cтороны не обязаны определять его вид (например, поставка, подряд, аренда, рента, открытие банковского счета, купля-продажа) и вправе прописать любые условия. Главное, чтобы эти условия не противоречили императивным нормам и правилам.

Нашу деятельность часто нельзя отнести к одной сфере, соответственно, и законодательство, которым регулируют такую деятельность, нельзя отнести к одной сфере. Основанием для заключения таких контрактов является принцип свободы договора, который стал одним из условий функционирования рыночной экономики, и установлен в Российской Федерации в статье 421 Гражданского кодекса.

Признаки и примеры смешанных договоров

Рассмотрим простой пример. Когда поставляется оборудование, оно часто требует монтажа, пусконаладки, обучения сотрудников покупателя. Соответственно, помимо законодательства о купле-продаже, будут применяться нормы о подряде и об услугах. Другой пример: когда осуществляет деятельность автодилер, помимо законодательства о купле-продаже, будут применяться нормы об оказании услуг и агентировании.

Если действия неразрывно связаны в жизни, то их регулирование в рамках взаимных обязательств сторон связано.

В некоторых статьях Гражданского кодекса РФ непосредственно указано, какие договоры являются смешанными, например, аренда с правом выкупа, открытие банковского счета с условием о его кредитовании (см. иллюстрацию).

Однако не любая схожесть заключаемого соглашения и норм нескольких видов сделок делает его смешанным. Только квалифицирующее (основное) обязательство имеет значение. Например, по купле-продаже решающей является обязанность продать товар, а по подряду — выполнить работы. Но при этом оплата заказчиком продавцу материалов за подрядчика не делает контракт о подряде смешанным с куплей-продажей.

Таким образом, смешанным договором признается договор, в котором содержатся элементы различных поименованных в законе сделок, соответственно, к нему применяются правила о соглашениях, элементы которых он содержит.

Рекомендации по заключению смешанного контракта

Целесообразно в проектах смешанных договоров указывать на отнесение к конкретным контрактам в наименовании проекта (например, соглашение о поставке и подряде) и включать условие о том, что настоящий проект сочетает в себе соответствующие виды конкретных сделок, правовой режим которых установлен определенными главами Гражданского кодекса РФ.

Эта практика поможет исключить следующие возникающие вопросы:

• каким правовым нормам должны соответствовать условия таких контрактов для исключения рисков признания их недействительными или незаключенными;
• на какие материальные нормы права необходимо ссылаться в исковом заявлении или отзыве на иск при судебной защите прав по указанным нетрадиционным сделкам;
• легко ли найти правоприменительную (в том числе судебную) практику по таким взаимным обязательствам сторон.

То есть, применяя настоящие рекомендации, вы, как сторона взаимных обязательств, будете находиться в наиболее защищенной правовой позиции.

Отличие смешанного от непоименованного договора

Смешанные договоры необходимо отличать и от сделок, виды которых предусмотрены законодательством, и от непоименованных в нем контрактов.

Контрактом, который предусмотрен действующим законодательством, является, например, поставка, при его заключении необходимо обратиться ко второй части Гражданского кодекса РФ.

При заключении непоименованной сделки необходимо обратиться к п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ, в соответствии с которым допускается заключение соглашения, не предусмотренного законом. Такое соглашение регулируется общей частью Гражданского кодекса РФ относительно обязательственного и договорного права. А нормами, касающимися отдельных сделок, — только в случае, если суд решит применить аналогию закона. Также такой контракт содержит условие о предмете договора и те условия, которые включены в контракт по заявлению одной из сторон.

Вот несколько примеров непоименованных соглашений:

• о добровольном возмещении вреда;
• об упаковке багажа пассажиров;
• о реализации товаров посредством вендинговых аппаратов;
• о конфиденциальности.

То есть непоименованный контракт в большей части позволяет свободно определять его условия, однако он существенно затрудняет предсказуемость судебной практики.

О том, что такое договор, какова его структура и обязательные реквизиты, вы можете узнать в статье «Что нужно знать о договоре каждому бизнесмену?». Классифицировать договоры можно по разным признакам: направленности сделки, составу сторон, взаимности обязательств, моменту вступления в силу, возмездности.

Предприниматели чаще всего выбирают договоры по названию, которое отражает хозяйственный характер сделки: договор поставки, аренды, услуг, перевозки, купли-продажи. Именно такая классификация договоров приводится во второй части Гражданского кодекса. Многие виды договоров в отдельных статьях мы подробно рассмотрели в нашей рубрике Договоры.

Но кроме договоров, имеющих «говорящие» названия, есть такие их виды, как непоименованный и смешанный. Понятие «непоименованный договор» применяют, чтобы как-то называть договоры, которые опережают потребности гражданских правоотношений, возникающих на практике. Как бы ни стремились законодатели урегулировать в теории все пробелы в оформлении гражданских сделок, все равно случаются такие ситуации, которые не вписываются в определенные шаблоны. Причем, под непоименованными некоторые юристы понимают только те виды договоров, которые не описаны в гражданском законодательстве, но при этом могут быть урегулированы в других законах и даже кодексах.

Например, предоставление персонала по договору аутстаффинга (или заемного труда) давно существует в реальности. Такой вариант оформления кадров уже нашел свое отражение в Трудовом кодексе, Налоговый кодекс регулирует последствия такого договора, но для гражданского законодательства его до сих пор не существует. Хотя, если говорить конкретно об аутстаффинге, то ситуация с ним стала определенной с 2016 года, когда вступили в силу изменения в закон «О занятости населения в РФ». Этот закон признает, что предоставление персонала является услугой, а значит, в таком качестве будет его признавать и ГК РФ.  

К непоименованным договорам можно еще отнести такие виды договоров как:

• договор между субъектами инвестиционной деятельности;
• договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции;
• соглашение между участниками долевой собственности;
• реализация товаров через вендинговые аппараты;
• договор о предоставлении торгового места на рынке.

Как такового, определения непоименованного договора Гражданский кодекс не содержит, он только признает в статье 421, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Найти такое понятие можно в судебной практике, например, «Инвестиционный договор по своей правовой природе является не поименованным в Гражданском кодексе…» (из постановления 18-го Арбитражного суда по делу № А07-17129/2013). Как бы то ни было, если вы встретите такое определение, как непоименованный договор, то знайте, что такой договор тоже является юридически значимым документом.

Суды не очень любят непоименованные договоры, поэтому есть значительный риск признания таких договоров незаключенными или недействительным, особенно когда существует какая-то близкая договорная конструкция, имеющая в ГК РФ определенное наименование. Судьи могут также прийти к выводу, что стороны намеренно уклоняются от заключения поименованного договора, описанного в Кодексе, чтобы избежать ограничений, вызванных императивными (обязательными) нормами этого вида договора, например, обязанности его регистрировать.  

Понятие смешанного договора приведено в статье 421 ГК РФ. Такой договор содержит элементы разных видов договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Включать в себя смешанный договор может элементы разных договоров (не менее двух), и формально максимальное количество разновидностей договоров для смешения Кодекс не ограничивает.

Смешанный договор может быть многосторонним или иметь в каждой из сторон одновременно несколько лиц (множественность лиц в обязательстве). В качестве простого примера смешанного договора можно привести трехсторонний договор, в котором две стороны исполняют обязательства, соответствующие договору поставки оборудования, а третья – выполняет в отношении этого оборудования монтажные работы, которые являются элементом договора подряда. Или это может быть договор об оказании услуг, оплата которых осуществляется не деньгами, а передачей в собственность товара. Есть и такие виды смешанных договоров, которые прямо указаны в Гражданском кодексе: договор найма-продажи (статья 501) или договор аренды с правом выкупа (статья 624).

При составлении смешанного договора надо иметь четкое понимание об обязательствах, как таковых, и уметь квалифицировать правовую природу основного договора, к которому добавляются элементы другого вида договора. Возможно, проще будет заключить два отдельных договора, структура которых совершенно вам ясна, но знать о возможности заключения смешанного договора стоит.

Возмездные и безвозмездные договоры

Такая классификация договоров приводится в статье 423 ГК РФ. Возмездный договор можно условно назвать «ты мне – я тебе», то есть за исполнение обязательства одной стороной она вправе требовать от другой стороны денежной оплаты, имущества, работ, услуг или другого встречного предоставления.

В безвозмездных договорах обязанность одной стороны предоставить что-то (имущество, имущественное право, услугу) другой стороне возникает без права требовать от нее оплаты или иного исполнения. Примерами безвозмездных договоров могут быть договор дарения, договор безвозмездного пользования, договор хранения (при определенных условиях).

Любой гражданско-правовой договор предполагается возмездным, если обратное не следует из самого договора, закона или других нормативно-правовых актов – это так называемая презумпция возмездности.

Реальные и консенсуальные договоры

Консенсуальный (от лат. consensus — согласие) – это договор, который считается заключенным в тот момент, когда лицо, которому было направлено предложение заключить договор, ответило согласием. На практике этот момент представляет собой подписание договора (причем, если стороны подписывают его не при личной встрече, то это подписание последней стороной) или оплата счета. Большая часть договоров относится именно к этому виду.

Но если, в соответствии с законом, заключение договора требует передачи имущества, то такой договор называется реальным. К реальным договорам относят договор займа, договор хранения, договор перевозки, договор страхования, договор безвозмездного пользования. Характеристика реальности или консенсуальности договора имеет важное практическое значение. Если имущество, являющееся предметом реального договора, не было передано, то договор считается незаключенным, несмотря на его подписание сторонами.

Публичные и непубличные договоры

Эта классификация договоров основана на обязанности лица, предложившего оферту неопределенному кругу лиц, заключить договор с любым, кто к нему обратится, не оказывая никому предпочтения (статья 426 ГК РФ). Под такой громоздкой формулировкой скрываются очень простые сделки, которые каждый из нас постоянно заключает в своей жизни: покупка чего-то в розницу, поездка на общественном транспорте, бытовое обслуживание, услуги связи и прочее. Такой же публичный договор представляет собой и Пользовательское соглашение на нашем портале – мы предоставляем возможность работы в сервисах Регберри на равных условиях всем желающим это сделать.

Суть публичного договора в том, что сторона, предлагающая товары или услуги, не может делать это на разных условиях для потребителей одной категории. Например, если цена хлебного батона в магазине указана как 25 рублей, то продавец не может с одного покупателя брать 20 рублей, а с другого – 30 рублей. Он также не может отказать конкретному потребителю в покупке, если товар имеется в наличии или есть возможность оказать услугу. Исключение из этого правила может установить только закон или другой нормативно-правовой акт.

Одной стороной в публичном договоре, которую еще называют обязанной, выступает лицо, осуществляющее предпринимательскую или другую приносящую доход деятельность.  Раньше в статье 426 ГК РФ таким обязанным лицом называлась только коммерческая организация, что вызвало вопросы, относится ли обязанность заключить публичный договор к ИП или некоммерческим организациям. Теперь эти вопросы сняты.

В противоположность публичным договорам, существуют договоры, при заключении которых стороны согласовывают разные условия для разных субъектов. Это обычные для предпринимательской деятельности договоры: поставки, подряда, услуг, аренды и прочие.

Предварительные и основные договоры

Согласно статье 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем другой договор (основной) о передаче имущества, оказании услуг, выполнении работ. Условия основного договора подробно описываются в предварительном договоре. Указывается срок, до которого стороны должны заключить основной договор, или, если срок не указан, это должно быть сделано в течение года с момента заключения предварительного договора.

Предварительные договоры имеют не самую лучшую репутацию с тех самых пор, когда их стали использовать в мошеннических схемах при долевом строительстве и вообще, при продаже недвижимости. Например, в случае, когда интересный вариант с квартирой «уходит», а покупатель не успевает получить кредит из банка. Тогда продавец может предложить заключить предварительный договор с обещанием продать именно эту квартиру именно этому покупателю.

Иллюзия законности приобретения жилья возникает из-за того, что предварительный договор содержит в себе все существенные условия основного договора, в частности, подробное описание конкретного объекта недвижимости. Более того, по такому предварительному договору с покупателя могут еще и взять задаток, хотя таких прав у продавца в этом случае нет, ведь он не продает квартиру, а только обещает это сделать в будущем.

Предварительный договор всего лишь дает возможность потребовать от другой стороны заключить основной договор на оговоренных условиях, или же, если она уклоняется от его заключения, то понудить ее к этому через суд. Причем, обратиться к обязанной стороне или в суд можно только в пределах срока действия предварительного договора. А если, к примеру, указанное в предварительном договоре имуществе уже продано, то в судебные разбирательства вовлекаются еще и добросовестные приобретатели, которые и не подозревали об обещании продавца.

Практическую ценность предварительные договоры имеют только для добросовестных партнеров, которые действительно хотят зафиксировать сложившиеся обязательства на данном этапе и намерены их выполнить. Можно сказать –  это нечто вроде купеческого рукопожатия. Если же контрагент заключать основной договор на уже согласованных условиях не желает, то противостояние с ним может вылиться в настоящую судебную войну, что, конечно, никак не способствует дальнейшему плодотворному сотрудничеству.

Новые виды договоров, которые появились в ГК РФ с 1 июня 2015 года

С 1 июня 2015 года Гражданский кодекс пополнился новыми видами договоров:

• рамочный договор (статья 429.1);
• опционный договор (статья 429.3);
• абонентский договор (статья 429.4) 

На практике такие договорные конструкции применялись давно, но только теперь ГК РФ их закрепил законодательно.

Рамочный договор (или договор с открытыми условиями) – это договор, исполнение которого конкретизируется впоследствии заключением других договоров или подачей заявки одной из сторон на исполнение обязательств. Предметом рамочного договора является соглашение о долгосрочных связях сторон и порядок их взаимоотношений в дальнейшем.

Сам по себе рамочный договор не признается тем договором (услуг, поставки, подряда), ради заключения которого он подписывался. Так, для договора поставки существенным будет условие о наименовании и количестве товара, поэтому до тех пор, пока не будет составлена спецификация на отдельную партию, договор нельзя считать заключенным. В то же время, если стороны составят договор, в шапке которого напишут «договор поставки», оговорив, что условие о товаре будет определено позже в спецификации, то такой договор является рамочным.

В опционном договоре стороны согласовывают друг с другом условия договоров, которые будут исполняться потом, причем за право требовать совершения предусмотренных опционным договором действий надо платить. Кроме биржевых сделок опционы подписывают и в обычной хозяйственной деятельности, например, чтобы заключить в будущем договоры поставки, услуг, подряда, аренды.

Так, задолго до урегулирования опционного договора в ГК РФ, мэрия Москвы разработала и применяла типовую форму договора покупки опциона на право заключения аренды нежилых коммерческих помещений. В качестве примера опционного договора можно привести и такой вид договора, как купля-продажа с обратным выкупом.

Абонентское договорное обслуживание знакомо практически каждому из собственной жизни: ежемесячные фиксированные платежи за услуги связи, Интернет, абонемент в бассейн, театр, фитнес клуб, абонентское техобслуживание и даже «all inclusive» в отеле. Суть абонентского договора в том, что оплата по нему вносится не за полученные товары, услуги, работы, а за право требования получить их от другой стороны в определенном объеме. Исходя из этого, становится понятно и второе название абонентского договора – договор с исполнением по требованию.

Абонент при этом должен вносить регулярные платежи до тех пор, пока по договору у него это право требования есть, и на эту обязанность не влияет тот факт, получил ли он реально оговоренный объем услуг или товаров. Проще говоря, вернуть деньги за заброшенный в дальний угол стола абонемент в бассейн или за завтрак в отеле, который вы проспали, не получится. Правда, теперь такую возможность Кодекс предоставляет (раньше она была спорной), если это будет предусмотрено условием договора.

Абонентский договор, а точнее, договор, заключенный по модели абонентского договора (потому что это могут быть договоры разнообразных услуг, подрядных работ и договоров с элементами купи-продажи) привлекателен для исполнителя и абонента по ряду причин:

• Приобрести абонемент выгоднее, чем приобретать услуги «поштучно». Например, разовое занятие в фитнес клубе обойдется в 400 рублей, а если оплатить безлимитный доступ, то одно занятие будет стоить в несколько раз дешевле.
• Абонент заранее знает, куда он обратится, как только у него возникнет необходимость в услуге, ему не придется искать исполнителя и согласовывать с ним условия для каждого случая;
• Исполнитель, заключив договор на абонентское обслуживание, получает фиксированную сумму в свое распоряжение;
• Во многих случаях стоимость абонемента существенно превышает расходы исполнителя на реально оказанные услуги, т.е. клиент попросту не пользуется всеми своими возможностями, оплачивая их при этом в полном объеме.

Последнее, что хотелось бы сказать о видах договоров – это их шаблоны, бланки, типовые формы. Здесь можно встретить две противоположные точки зрения:

• каждый договор уникален и должен составляться индивидуально для конкретной ситуации;
• существуют универсальные шаблоны договоров определенного вида, которые годятся для всех случаев.

Как это обычно бывает, истина находится посередине: статья 427 ГК РФ позволяет, чтобы условия договора определялись «примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида и опубликованными в печати». Так что, еще раз рекомендуем вам воспользоваться нашим конструктором договоров, который поможет соблюсти все императивные жесткие нормы, установленные Гражданским кодексом, но при этом позволит выбрать подходящие именно вам условия.