Как составить соглашение по налогу

Размещённые в настоящем разделе сайта публикации носят исключительно ознакомительный характер, представленная в них информация не является гарантией и/или обещанием эффективности деятельности (доходности вложений) в будущем. Информация в статьях выражает лишь мнение автора (коллектива авторов) по тому или иному вопросу и не может рассматриваться как прямое руководство к действию или как официальная позиция/рекомендация АО «Открытие Брокер». АО «Открытие Брокер» не несёт ответственности за использование информации, содержащейся в публикациях, а также за возможные убытки от любых сделок с активами, совершённых на основании данных, содержащихся в публикациях. 18+

АО «Открытие Брокер» (бренд «Открытие Инвестиции»), лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление брокерской деятельности № 045-06097-100000, выдана ФКЦБ России 28.06.2002 (без ограничения срока действия).

ООО УК «ОТКРЫТИЕ». Лицензия № 21-000-1-00048 от 11 апреля 2001 г. на осуществление деятельности по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия. Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг №045-07524-001000 от 23 марта 2004 г. на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами, выданная ФКЦБ России, без ограничения срока действия.

Налоговая оговорка в договоре – что это?

Чтобы представить примерные формулировки налоговых оговорок, для начала разберемся с самим термином.

Налоговая оговорка — это условия гражданско-правового договора, определяющие порядок уплаты налогов и сборов сторонами, а также прочие сопутствующие условия. Оговорка раскрывает порядок действий, права и обязанности сторон в части уплаты налогов, которые возникают в ходе проведения сделки.

Основное требование для налоговой оговорки: она не должна противоречить нормам действующего российского законодательства, как федерального, так и регионального или местного. Если в тексте договора появятся условия, идущие в разрез с положениями, например, Налогового кодекса, то такие условия признаются ничтожными и никаких юридических последствий не несут.

Отметим, что налоговые оговорки могут появиться в договоре, заключенном не только между российскими партнерами. Они характерны и для международных контрактов. Тогда стороны должны учитывать положения законодательных актов всех стран, резидентами которых являются стороны договорных отношений, а также соглашений об избежании двойного налогообложения, существующих в настоящее время.

В том, насколько правомерно включение налоговой оговорки в текст договора, разбирались эксперты справочно-правовой системы «КонсультантПлюс» в специальной консультации. Для ее просмотра оформите бесплатный пробный доступ к системе.

Налоговые оговорки в договорах – примеры

Формулировка налоговой оговорки не закреплена жесткими рамками, поэтому является произвольной. Текст будет зависеть от различных обстоятельств:

• какой договор заключается;
• кто является участником сделки;
• какие налоги участники уплачивают по своему режиму налогообложения и т. д.

Например, налоговая оговорка в договоре подряда, заключаемом между организацией и физическим лицом, будет касаться порядка уплаты НДФЛ и страховых взносов в отношении выплачиваемого вознаграждения. А налоговая оговорка в договоре поставки или оказания услуг между юридическими лицами обязательно затронет НДС, возникающий при операциях реализации товаров, работ, услуг.

Приведем варианты формулировок налоговой оговорки для часто встречающихся ситуаций.

Косвенные налоги

Операции по поставке товаров, выполнению работ, оказанию услуг зачастую сопровождаются начислением НДС, особенно когда одной из сторон является юридической лицо или физлицо в специальном статусе предпринимателя. НДС включается в стоимость товара (работ, услуг). Поэтому оговорка по НДС достаточно популярна, ведь покупатель должен знать, сколько он заплатит за товар продавцу. Образец налоговой оговорки в договоре касаемо НДС можно сформулировать следующим образом:

Стоимость поставляемой продукции по настоящему договору составляет 1 200 000,00 (один миллион рублей 00 копеек) рублей, в том числе НДС 200 000,00 (двести тысяч рублей 00 копеек) рублей.

И даже когда НДС отсутствует, оговорку желательно включить в текст, например, так:

Стоимость транспортных услуг по маршруту Москва — Нижний Новгород составляет 45 000,00 (сорок пять тысяч) рублей, НДС не облагается.

Необходимо это для того, чтобы покупатель знал, что поставщик товаров, работ, услуг плательщиком НДС не является (либо освобожден от этой обязанности) и в связи с этим вычет по НДС заявить не удастся.

Что касается акцизов, то налоговая оговорка по ним появится, только если намечается поставка подакцизных товаров. Во всех остальных случаях можно обойтись без нее.

Возникновение обязанностей налогового агента

В случаях, когда одна сторона выступает налоговым агентом по какому-нибудь налогу у другой стороны, оговорка будет крайне важна для договорных отношений. С ее помощью следует зафиксировать величину налога, подлежащую уплате в бюджет налоговым агентом за счет средств налогоплательщика-продавца (исполнителя).

Типичная ситуация — привлечение к выполнению работ физического лица, не имеющего предпринимательского статуса. Образец налоговой оговорки в договоре подряда может принять такой вид:

С вознаграждения, выплачиваемого исполнителю по настоящему договору, заказчик в соответствии с действующим налоговым законодательством РФ исчисляет и удерживает налог на доходы физических лиц. Перечисление удержанной суммы налога должно производиться в порядке и сроки, установленные ст. 226 НК РФ.

О том, как налоговому агенту рассчитать НДС, подскажет готовое решение от К+. Воспользуйтесь демодоступом к системе. Это бесплатно.

Гарантия соблюдения законодательства РФ

Не лишним будет прописать в договоре гарантии сторон сделки по соблюдению ими положений законодательства РФ в части:

• уплаты налогов и сборов;
• исполнения требований по ведению учета (налогового и бухгалтерского) и сдаче отчетности в контролирующие органы;
• наличия необходимых для проведения сделки разрешений, лицензий, сертификатов.

При этом налоговую оговорку можно сформулировать следующим способом:

Стороны, заключившие настоящий договор, гарантируют, что на момент его заключения, а также в течение всего срока действия, вплоть до исполнения предусмотренных договором обязательств, они должны:
–  в полном объеме уплачивать налоги, сборы и страховые взносы в установленные законодательством РФ сроки;
– вести налоговый учет, составлять налоговую отчетность и своевременно представлять ее в налоговые органы в соответствии с законодательством о налогах и сборах;
– вести бухгалтерский учет, формировать и представлять бухгалтерскую отчетность в соответствии с законодательством РФ и положениями по бухгалтерскому учету.

Но нельзя полностью исключать возможность, что кто-то из партнеров не нарушит установленные гарантии, даже заручившись подписями в договоре. Что же делать в таком случае?

Возмещение потерь по налогам, сборам, штрафам и пеням

При желании можно включить в договор условия, касающиеся возмещения потерь по налогам и взносам на случай, если одна из сторон нарушит гарантии по соблюдению законодательства РФ или же попросту не исполнит свои договорные обязательства надлежащим образом. Примерный образец налоговой оговорки в договоре поставки выглядит так:

Поставщик обязан возместить Покупателю НДС, пени и штрафы, доначисленные Покупателю налоговым органом, если доначисления стали следствием одной из указанных причин:
– нарушение гарантий о соблюдении сторонами требований законодательства в части уплаты налогов, сборов и страховых взносов, составления и сдачи налоговой отчетности, формирования и представления бухгалтерской отчетности — п. 9 настоящего Договора;
– ненадлежащее (несвоевременное) оформление Поставщиком счетов-фактур и иных первичных учетных документов при исполнении настоящего договора либо их несвоевременная передача в адрес Покупателя;
– неотражение или несвоевременное отражение Поставщиком счетов-фактур, выставленных в адрес Покупателя, в декларации по НДС.
Поставщик обязан возместить Покупателю указанные потери в течение 45 календарных дней с момента предъявления Покупателем претензии.

Можно ли не включать налоговую оговорку в текст договора?

Наличие налоговой оговорки не является обязательным, стороны сами определяют ее необходимость в договоре. Хотя в том или ином виде налоговая оговорка все равно будет присутствовать в тексте.

Особое внимание следует обратить на оговорки, касающиеся возмещения одной стороной договора налоговых потерь, связанных с неисполнением обязательств по договору или несоблюдением требований законодательных актов. Это прежде всего касается НДС. На практике часто возникают ситуации, когда независимо от формулировок подобные оговорки не срабатывают и недобросовестные партнеры отказываются возмещать налоговые потери контрагентов. Нужно признать, что и суды не всегда поддерживают пострадавшую сторону даже при наличии специальной оговорки. Поэтому не нужно полностью полагаться на честность партнера и его подпись в договоре. Если есть возможность, то лучше проверить добросовестность контрагента самостоятельно, законными методами, чтобы впоследствии не кусать локти, например, из-за несостоявшегося налогового вычета.

Итоги

Мы постарались привести самые разнообразные варианты налоговой оговорки в договоре образца 2021 года. Конкретная формулировка зависит от типа договора, участников договорных отношений, вида налогов и пр. Надеемся, что, воспользовавшись предложенными подсказками, наши читатели смогут корректно сформулировать налоговую оговорку для включения ее в текст договора. В любом случае необходимо руководствоваться нормами действующего законодательства, нельзя допускать никаких противоречий, иначе условия договора будут являться ничтожными.

0

Виды имущественных налоговых вычетов, на которые могут претендовать физические лица, перечислены в ст. 220 НК РФ. К ним относятся, в частности, вычеты в размере фактических расходов на новое строительство, приобретение на территории РФ жилых домов, квартир, комнат или долей в них, а также процентов по целевым займам и кредитам, израсходованных на приобретение указанных объектов недвижимости.

Если недвижимость приобретается в общую долевую собственность, вычеты, предусмотренные п.п. 3, 4 ст. 220 НК РФ предоставляются сторонам с учетом их долей в недвижимом имуществе и с учетом ограничений, установленных п.п.3,4 ст. 220 НК РФ. К примеру, если квартира приобретена двумя гражданами в общую долевую собственность с распределением долей 75% и 25%, то из общей величины расходов на приобретение недвижимости и процентов вычеты сторонам будут полагаться в соотношении 75% и 25%. При этом размеры вычетов будут ограничены суммой 2 000 000 рублей по расходам на приобретение и 3 000 000 рублей по процентам для каждого из таких лиц.

А если недвижимость приобретается в общую совместную собственность супругов, то, независимо от того, кто будет указан собственником недвижимости и кем фактически вносились денежные средства за нее, имущественный вычет может быть распределен между супругами на основании заявления сторон (Письмо Минфина от 03.10.2017 № 03-04-05/64291, Письма ФНС от 29.02.2016 № БС-3-11/813@, от 30.03.2016 № БС-3-11/1367@). При этом первоначально выбранный вариант распределения вычета изменению в дальнейшем не подлежит. Поменять можно будет только распределение налогового вычета по процентам, когда супруги для приобретения недвижимости привлекали заемные средства. По процентам менять доли распределения имущественного вычета можно хоть каждый год (Письма ФНС от 14.11.2017 №№ ГД-4-11/23003@, ГД-4-11/23004@).

О том, как составить заявление о распределении имущественного налогового вычета, расскажем в нашей консультации.

Как написать заявление о распределении имущественного вычета

Заявление о распределении имущественного вычета между супругами подается при представлении налоговой декларации 3-НДФЛ в налоговую инспекцию или при обращении в налоговую за Уведомлением для последующего получения вычета у работодателя.

Единой формы такого заявления нет. Оно составляется в произвольной форме. В заявлении необходимо указать данные супругов, объект недвижимости, по которому производится распределение вычета, а также доли распределения. К заявлению нужно приложить копию свидетельства о заключении брака.

А какую дату заявления о распределении имущественного вычета указывать? Во избежание возможных разногласий с налоговыми органами, датировать заявление целесообразно той же датой, которой датирован заключенный договор купли-продажи недвижимости, переходящей в общую совместную собственность супругов.

Приведем для заявления о распределении долей имущественного вычета образец его заполнения ниже.

Также вы можете ознакомиться с образцом заявления о распределении имущественного вычета, подготовленным системой КонсультантПлюс.

Скачать бланк заявления супругов о распределении имущественного налогового вычета можно

.

Как правильно заключать договор с контрагентом, чтобы снизить налоговые риски и не допустить нарушений налогового законодательства – разбираем в статье.

Договорные гарантии добросовестности контрагента, которые важно знать

Почему важны договорные оговорки

В настоящее время мы наблюдаем существенное совершенствование системы налогового администрирования, которое в первую очередь направлено на:
— автоматизацию налогового контроля;
— стандартизацию налоговых проверок для обеспечения качества результата; 
— разделение контрольных задач между подразделениями налоговых органов по критериям;
— побуждение налогоплательщика к самостоятельному уточнению налоговых обязательств и к отказу от «схем».

Причем налоговые органы при проведении контрольных мероприятий активно используют риск-ориентированный подход, приоритетным направлением которого является не наказание налогоплательщика за совершенные правонарушения, а предотвращения потерь доходов бюджета в будущем.

Пристальное внимание проверяющих приковано к договорным условиям каждого налогоплательщика, а особенно к добросовестности каждого его контрагента. Сегодня не нужно даже пояснять тот факт, что недобросовестные действия контрагента могут привести к серьезным финансовым последствиям по любой сделке, в том числе, к потере расходов и отказе в вычете НДС.

Поэтому вполне логично и разумно сыграть на опережение и не позволить контрагенту действовать недобросовестно. Существует достаточно много предупредительных мер, которые целесообразно применять на практике и в комплексе. Остановимся на некоторых из них, которые можно предусмотреть в договорах.

Заверение об обстоятельствах

В силу статьи 431.2 ГК РФ, сторона, которая при заключении договора (до или после его заключения) дала другой стороне недостоверные заверения об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью таких заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Конечно, предполагается, что сторона, предоставившая недостоверные заверения, знала, что другая сторона будет полагаться на такие заверения.

Какие заверения просить?

Необходимо получить заверения контрагента о достоверности тех данных, которые важны вам при заключении и исполнении договора. Например, контрагент гарантирует, что:
— является надлежащим образом учрежденным и зарегистрированным юридическим лицом;
— его исполнительный орган находится и осуществляет функции управления по месту нахождения (регистрации) юридического лица;
— для заключения и исполнения настоящего договора он получил все необходимые согласия, одобрения и разрешения, получение которых необходимо в соответствии с действующим законодательством РФ, учредительными и локальными документами;
— имеет законное право осуществлять вид экономической деятельности, предусмотренный договором (имеет соответствующий ОКВЭД);
— не существует законодательных, подзаконных нормативных и индивидуальных актов, локальных документов, а также решений органов управления, запрещающих контрагенту или ограничивающих его право заключать и исполнять настоящий договор;
— лицо, подписывающее (заключающее) договор от имени и по поручению контрагента, на день подписания (заключения) имеет все необходимые для такого подписания полномочия;
— контрагент не имеет задолженности по уплате налогов и сборов, ведет регистры налогового учета, а также своевременно представляет в налоговые и иные государственные органы отчетность в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ;
— все операции в соответствии с исполнением заключенного договора будут полностью отражены в первичных документах контрагента, учетных регистрах и в бухгалтерской, налоговой и иной отчетности, необходимой для представления в госорганы в соответствии с требованиями действующего законодательства;
— контрагент в рамках заключенного договора представит полностью соответствующие действующему законодательству РФ первичные документы, счета-фактуры и т.д.

Причем разумно писать не общую формулировку, например, «ручается за все … », а все же более конкретно перечислить именно те данные, заверение которых для вас важно. В случае наличия четких формулировок вы избежите конфликтов с контрагентами на предмет кто и за что все же ручался, а также сведете к минимуму конфликты с налоговыми органами в части тщательности контроля за добросовестностью контрагента.

С учетом положений ст. 54.1 НК РФ (см. письмо ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@) налогоплательщик вправе определить налоговую обязанность на основании отраженных им сведений о совершенных операциях в соответствии с правилами НК РФ при соблюдении одновременно следующих условий: 
—  налогоплательщиком не было допущено искажение указанных сведений; 
—  обязательства по соответствующей сделке исполнены лицом, заключившим договор с налогоплательщиком, либо лицом, на которое обязанность исполнения обязательства переведена (возложена) в силу договора или закона (далее – надлежащее лицо);
—  основной целью совершения операции либо их совокупности не являлось уменьшение налоговой обязанности.

В соответствии с вышеизложенным, рекомендуем в договоре с контрагентом делать также оговорку, что он гарантирует, что обязательства по сделке с ним будут исполнены лицом, заключившим договор. 

А если ему будет позволительно привлекать соисполнителей, то также логично сделать оговорку, что за добросовестность привлеченных лиц он будет нести полную ответственность.

Заверения вашего контрагента будут способствовать тому, что он более ответственно будет относиться к исполнению контракта, а в случае нарушений заверений – привлечен к ответственности в виде уплаты штрафных санкций или возмещения убытка. К тому же, заверения могут существенно снизить накал споров с контролирующими органами в отношении реальности сделок.

Желательно, чтобы стороны все же изначально договорились, как будут решать вопрос в случае нарушений заверений – путем уплаты неустойки или возмещения убытков. 

Необходимо обратить внимание, что когда речь заходит о возмещении убытков, то, как правило, их размер необходимо подтверждать документально. На практике это бывает достаточно сложно и хлопотно. Поэтому чаще всего стороны предпочитают решать вопрос путем уплаты неустойки.

Вариант договорных условий, если стороны договорились об уплате неустойки:

«Исполнитель гарантирует достоверность информации, представленной при заключении договора: реквизиты, Ф.И.О. и полномочия руководителя; наличие необходимой материально-технической базы и персонала для исполнения договора; достоверность лицензии. Заказчик вправе требовать от Исполнителя неустойку: при недостоверных сведениях о лицензии — 100 процентов от цены договора, при других недостоверных сведениях — 20 процентов от цены договора».

Вариант 2 (при возмещении убытков):

«В случае предоставления недостоверных заверений или в результате несоблюдения гарантий, предусмотренных договором, недобросовестная сторона обязуется компенсировать другой стороне в полном размере финансовые потери, вызванные доначислением налогов и сборов, в том числе в результате признания незаконным вычет входного НДС, предъявленного при приобретении товаров (работ, услуг) у недобросовестной стороны, а также иные финансовые потери, вызванные недобросовестным поведением контрагента».

Не забудьте сделать оговорку в отношении права удержания штрафных санкций

Конечно, введение штрафных санкций в отношении контрагента – мера действенная. Однако не всегда получается эти санкции взыскать на практике. Хочется напомнить, что при применении метода начисления по налогу на прибыль организации, доход должен быть признан при выполнении договорных условий независимо от реального получения денег. Чтобы избежать такой ситуации, когда денежные средства в оплату штрафа от контрагента еще не поступили, а доход уже признан, необходимо сделать оговорку, что вы имеете право взыскать с контрагента штрафную санкцию. В этом случае условие договора будет действовать уже неоднозначно. То есть вы на свое усмотрение можете взыскать санкцию и признать доход, а можете ее и не взыскивать – тогда и доход не признавать.

Необходимо позаботиться и о том, чтобы обязательства были исполнены надлежащему лицу

Так, в соответствии со ст. 312 ГК РФ, если иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из обычаев или существа обязательства, должник вправе при исполнении обязательства потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или уполномоченным им на это лицом, и несет риск последствий непредъявления такого требования.

Конечно, полномочия можно подтвердить доверенностью. Однако иногда более удобно в договоре с должником указать лиц, которые могут выступать от имени кредитора (п. 4 ст. 185 ГК РФ). Для этого достаточно указать Ф. И. О., паспортные данные и полномочия представителя.

Например:

«От имени Покупателя все действия, предусмотренные настоящим Договором, вправе осуществлять менеджер ООО «Лютик» Иванов Иван Иванович (паспорт серии 1111 № 222222, выданный ОВД «Ленинский» г. Москвы 13 января 2000 г.)».

Мы остановились на основных общих договорных оговорках, которые наиболее часто используют коллеги в своей повседневной деятельности в целях снижения финансовых потерь и в первую очередь налоговых. Рекомендуем и вам обратить внимание на такой механизм снижения рисков.

Цена договора и налоговые последствия. Риски безвозмездности

Цена договора вызывает пристальное внимание налоговых органов

  Если речь идет о контролируемых сделках, то специальную проверку по контролю за соблюдением рыночности цен осуществляет ФНС России. В отношении иных сделок, которые не относятся к контролируемым, проверку проводят территориальные налоговые инспекции.

На правомерность такого подхода внимание налогоплательщиков обратили еще в 2012 году, когда активно обсуждались вопросы трансфертного ценообразования и многие ошибочно полагали, что под проверку будут подпадать только контролируемые сделки (Письмо Минфина от 18.10.2012 № 03-01-18/8-145, Письмо ФНС от 02.11.2012 №ЕД-4-3/18615). Надо отдать должное, что и Верховный суд подтвердил, что в рамках камеральных и выездных проверок налоговые органы могут проверять цены сделок, не относящихся к контролируемым (Решение ВС РФ от 01.02.16 №АКПИ15-1383).

Объектом проверки могут быть любые сделки и в первую очередь с взаимозависимыми лицами. Например, бартерные, безвозмездные, в натуральной форме. Аналогичные разъяснения есть в письмах Минфина от 08.07.2016 № 03-07-11/40217, от 18.10.2012 № 03-01-18/8-145 и ФНС от 27.11.2017 № ЕД-4-13/23938, от 02.11.2012 № ЕД-4-3/18615 и в Обзоре судебной практики, утвержденный Президиумом Верховного суда 16.02.2017.

Под особо пристальное внимание контролеров подпадают безвозмездные сделки. И это обусловлено тем, что безвозмездная передача товаров (работ, услуг) признается реализацией (п. 1 ст. 39 НК РФ). Поэтому продавцу товаров (работ, услуг) на реализацию исходя из рыночных цен необходимо будет начислить НДС (п.п. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). А покупателю признать доход – для исчисления налога на прибыль организаций (п. 8 ст. 250, п.п. 1 п. 4 ст. 271, п. 1 ст. 273 НК РФ). Подтвердил эту точку зрения также и Верховный суд (Определение Верховного Суда РФ от 26 августа 2019 г. N 303-ЭС19-14515). Конечно, из этих правил есть исключения, но они малочисленные.

  Безвозмездные сделки привлекают особое внимание контролеров

По безвозмездным сделкам начислить налоги контролерам несколько проще, чем по тем, где налогоплательщиком установлена, пусть и символическая, но все же цена. Дело в том, что при наличии уже установленной цены более детально придется искать доказательства отклонений цены от рыночной, причем обосновывая идентичность, однородность и сопоставимость условий реализации. 

Кстати, многие пропустили новацию, которая вступила в силу с 1 января 2020 года (п. 29 ст. 2 Закона от 29.09.2019 № 325-ФЗ). Теперь не нужно исключать основные средства, переданные в безвозмездное пользование, из состава амортизируемого имущества. То есть продолжаем начислять амортизацию, но не имеем права взять ее в уменьшение налогооблагаемой прибыли. Исключение – случаи, когда передать имущество в безвозмездное пользование организация обязана по закону. Это еще один аргумент в пользу того, что более оптимально все же не использовать безвозмездные сделки.

Беспроцентным займам быть

Достаточно часто возникает необходимость предоставить кому-либо и (или) получить беспроцентный займ, однако налоговые последствия беспроцентных займов для физических лиц четко прописаны в законодательстве (см. ст. 212 НК РФ), а для юридических лиц, к сожалению, нет. И это приводит к постоянным сомнениям и конфликтам. Но не все так плохо, как кажется.

Дело в том, что еще в 2004 году Высший Арбитражный Суд, анализируя номы ст. 41 НК РФ, где дается определение дохода для целей налогообложения, пришел к выводу, что применительно к физическим лицам в части исчисления НДФЛ (ст. 212 гл. 23 НК РФ) может быть доход в виде материальной выходы от экономии на процентах, а вот в рамках гл. 25 «Налог на прибыль организаций» законодательством такого объекта налогообложения в отношении юридических лиц не предусмотрено.

Неуплаченная сумма процентов доходом заемщика не признается. Сумму полученного беспроцентного займа при расчете налога на прибыль тоже не учитывают (ст. 41 и подп. 10 п. 1 ст. 251 НК). При получении беспроцентного займа увеличивать налоговую базу по налогу на прибыль организаций на сумму неуплаченных процентов не нужно. Разделяют эту точку зрения контролирующие ведомства (письма Минфина от 11.05.2012 № 03-03-06/1/239, от 18.04.2012 № 03-03-10/38, от 02.04.2010 № 03-03-06/1/224) и суды (постановления Президиума ВАС от 03.08.2004 № 3009/04, ФАС Поволжского округа от 25.11.2009 № А55-6151/2009, Северо-Кавказского округа от 28.03.2008 № Ф08-870/08-529А). 

Будьте внимательны в отношении сделок, которые могут подпасть под контролируемые. Дело в том, что по долговым обязательствам любого вида, возникшим в результате сделок, признаваемых в соответствии с НК РФ контролируемыми сделками, доходом (расходом) признается процент, исчисленный исходя из фактической ставки с учетом положений разд. 5.1 НК РФ, если иное не установлено ст. 269 НК РФ (абз. 3 п. 1 ст. 269 НК РФ). Однако, сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, местом регистрации либо местом жительства всех сторон и выгодоприобретателей по которым является Российская Федерация, не признаются контролируемыми. Следовательно, цены, примененные в указанных сделках, не могут контролироваться (пп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ), а займ без налоговых последствий может быть беспроцентным.

Налоговые риски особых условий перехода права собственности

Договором может быть предусмотрен особый порядок перехода права собственности (п. 1 ст. 223 ГК РФ). В сложной экономической ситуации многие организации этим пользуются, стараясь хоть как-то снизить риски потерь. Например, многие в договоре прописывают, что право собственности на товары переходит от продавца к покупателю только после их оплаты.

Если договором установлен особый порядок перехода права собственности, возникает ситуация, когда фактически товар уже находится у покупателя, а право собственности на него еще принадлежит продавцу. Обратите особое внимание, что в таком случае покупатель не вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться этим товаром (ст. 491 ГК РФ), например, продать его или подарить. Дата передачи права собственности на товар от продавца соответствует дате получения права собственности у покупателя. Именно на эту дату в налоговом учете формируются первоначальная стоимость приобретенных ценностей (п. 2 ст. 254 и п. 1 ст. 257 НК РФ). Соответственно до этой даты расходы по приобретению товара в налоговом учете отражать очень рискованно.

Это правило применяется, если иное не предусмотрено законом или договором, либо не вытекает из назначения и свойств товара. То есть стороны в договоре купли-продажи могут установить, что покупатель имеет право распоряжаться товаром до перехода к нему права собственности на товар. Но такие условия сторонами договора определяются крайне редко и, к сожалению, порядок налогового учета расходов в подобной ситуации законодательством не урегулирован. 

У продавца тоже могут возникнуть риски. Для организаций, определяющих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль методом начисления, датой получения дохода является день реализации товара (п. 3 ст. 271 НК РФ). Реализацией товаров согласно пункту 1 статьи 39 НК РФ признается передача права собственности на товар. Поэтому в налоговом учете выручка от реализации товара не отражается до перехода права собственности на товар. До этого момента товары должны числиться в составе отгруженных, но не реализованных. Но договор – это намерение сторон. А вот, что и как было сделано во исполнение этого договора, налоговые органы смотрят по факту. Старайтесь не допустить ситуации, когда стороны договорились о передаче права собственности после оплаты товара, но фактически продавец позволил покупателю это сделать до оплаты. У продавца возникают риски признания дохода именно на дату фактического перехода права собственности на товар. И эту практику поддерживают суды. 

Так, в п. 7 Обзора практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений главы 25 НК РФ (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98), изложена следующая позиция.

Если до перехода права собственности поставщик не контролирует наличие и сохранность товара у покупателя, товар нельзя отличить от собственного имущества покупателя и покупатель перепродает товар, то реализацию надо признавать на дату передачи товара. Президиум ВАС счел, что в таком случае фактические отношения сторон направлены на передачу права собственности вместе с товаром. И налоговые последствия должны соответствовать фактическому положению вещей.

С НДС ситуация иная. Объект налогообложения НДС, как известно, тоже реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Но алгоритм определения налоговой базы при реализации установлен непосредственно ст. 167 НК РФ, и НДС придется начислять в случае получения предоплаты от контрагента или отгрузки товара, даже если это произойдет до момента перехода права собственности. То, что обязанность по исчислению налога на добавленную стоимость у продавца возникает на дату отгрузки товаров независимо от момента перехода права собственности, установленного договором, Минфин очень подробно разъяснил в письме от 24 января 2019 г. N 03-07-11/3850.

Бухгалтеру очень внимательно необходимо смотреть условия каждого договора, чтобы не допустить нарушений налогового законодательства.