Как составить заключение по договору образец

Правовое заключение по проекту договора

г. Санкт-Петербург

Общество с ограниченной ответственностью «Clubtk.ru» в лице генерального директора Воронова Андрея Викторовича, действующего на основании Устава, обратилось к Клубтэкаеву Карлу Константиновичу за правовой оценкой проекта договора аренды нежилого здания по адресу: г. Санкт-Петербург, улица Правды, дом 1.

Поставленные перед исполнителем вопросы:

— уполномочен ли ИП Иванов И.И. на заключение данной сделки;

— требуется ли урегулировать иные вопросы по аренде, которые не нашли свое отражение в тексте проекта, но есть вероятность, что послужат причиной возможных споров между сторонами.

При изучении проекта договора аренды нежилого здания по указанному адресу, заключаемого между ООО «Clubtk.ru» и индивидуальным предпринимателем Ивановым Иваном Ивановичем, и представленных к нему документов установлено следующее:

— рассматриваемый текст соглашения предусматривает условия временного владения и пользования ООО «Clubtk.ru» нежилым зданием по адресу: г. Санкт-Петербург, улица Правды, дом 1, которое находится в собственности ИП Иванова И.И.;

— право собственности арендодателя зарегистрировано в ЕГРН и подтверждается выпиской из ЕГРН от 3 августа 2021 г. № 00-11-22-33;

— ИП Иванов И.И. зарегистрирован в ЕГРИП, ОГРНИП 12345678987654321, ИНН 987654321, выписка из ЕГРИП от 03.08.2021;

— от имени арендодателя подписантом выступает непосредственно Иванов И.И.;

— проект включает следующие разделы: предмет договора, права и обязанности сторон, арендную плату, срок договора, ответственность сторон, основания для изменения и расторжения договора, разрешение споров, заключительные положения;

— проект договора содержит указание на арендуемое нежилое здание и детализирует его посредством указания на его адрес, кадастровый номер и площадь;

— размер арендной платы установлен в виде платежей в твердой сумме, которые вносятся раз в месяц.

Заключение (выводы по поставленным вопросам):

1. ИП Иванов И.И. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, является собственником передаваемого в аренду здания, выступает подписантом. Таким образом, ИП Иванов И.И. уполномочен на заключение рассматриваемой сделки.

2. Проект договора содержит описание передаваемого в аренду нежилого здания и размер арендной платы. Но отсутствуют указания в п. 1.1, 1.2 проекта договора на земельный участок, на котором расположено передаваемое в аренду здание, не отражено, на каком праве переходит к арендатору земельный участок под арендуемым зданием. Кроме этого, по условиям проекта не ясно, включаются ли коммунальные и иные платежи в счет арендной платы или оплачиваются арендатором отдельно. Не конкретизированы условия по внесению арендатором коммунальных и иных платежей.

Рекомендации:

1. На основании ст. 652 Гражданского кодекса РФ включить в п. 1.1, 1.2 информацию о земельном участке, на котором расположено предполагаемое к аренде нежилое здание.

2. В разделе 2 пункта 2.4, в разделе 3 конкретизировать обязанность арендатора по внесению коммунальных и иных платежей.

3. Устранить несоответствие срока по внесению арендной платы: в п. 2.4 указан срок — не позднее 10-го числа, а в пункте 3.1 — не позднее 5-го числа.

3 августа 2021 г.

Адвокат, кандидат юридических наук ______________ Клубтэкаев К.К.

Шаблоны и формы

Кто и как составляет правовое заключение

Когда руководитель сомневается, какое лучше решение принять, правовое заключение поможет не допустить ошибок. Юрист в нем проанализирует риски и возможности и даст обоснованные рекомендации.

Что такое правовое заключение

Статья 55 ГПК РФ не предполагает такого вида доказательства, как заключение юрисконсульта, но во внесудебной практике оно широко используется. Это профессиональное мнение юриста, которое служит для:

• общей характеристики сделки или правовой ситуации;
• выявления ошибок и противоречий в договоре;
• формирования стратегии и тактики взаимодействия с контрагентом;
• оценки перспектив участия в судебном разбирательстве.

Обычно правовое заключение в организации готовит ее штатный сотрудник, но не возбраняется и привлечение стороннего юриста. Оно больше ценится, чем устная консультация, поскольку позволяет детально ознакомиться с доводами и замечаниями специалиста.

В каких случаях оно составляется

Невозможно предусмотреть все случаи, когда пригодится письменное заключение юриста. Среди наиболее распространенных вспомним такие:

1. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя. Юрист проверяет, соблюдена ли процедура, предусмотренная статьей 193 ТК РФ, и есть ли у работника шанс оспорить увольнение.
2. Подготовка к подписанию договора. Подробное юридическое заключение по сделке помогает увидеть преимущества и риски, предложить корректировки или дополнения.
3. Претензии со стороны контрагентов или государственных органов. Специалист оценивает возможности досудебного урегулирования конфликта и перспективы возможного разбирательства.

На практике возможна подготовка заключений по правовым вопросам любого характера. Единственное ограничение — их не используют в качестве доказательств в суде. К консультациям, предусмотренным статьей 188 ГПК РФ, они не относятся.

Как писать правовое заключение

Универсальный ответ на все случаи жизни дать невозможно.

Оно не должно напоминать решение суда: не следует излагать суть дела. Лучше сразу переходить к ответам на вопросы, поставленные заказчиком.

Хотя строгая форма правового заключения отсутствует, приведем общие рекомендации относительно его содержания и оформления.

Объект анализа	Содержание документа	Что узнает заказчик
Проблемная ситуация	поставленный вопрос; подлежащие применению нормы права; выдержки из судебной практики по аналогичным ситуациям; рекомендации.	Как действовать в сложившейся ситуации в рамках закона с минимальными рисками для себя
Договор	нормы права, регулирующие отношения сторон; пункты, противоречащие законодательству; положения, создающие преимущества для заказчика; положения, несущие риски для него; рекомендации по внесению правок.	Стоит ли подписывать договор, и требуется ли изменение его условий
Анализ конфликта	претензии другой стороны; правовые нормы, которыми они подкреплены; правовые нормы, которым они противоречат; перспективы удовлетворения требований в судебном порядке; риски в случае неудовлетворения требований до суда; рекомендации относительно дальнейших действий.	Оправдано ли доведение конфликта до суда, или предпочтительнее урегулировать его в досудебном порядке

Конкретных требований к оформлению документа нет. Обязательна лишь подпись составителя и расшифровка. Допускается представление текста на фирменном бланке.

Пример письменного мнения юриста

На практике готовый пример правового заключения использовать нельзя: слишком индивидуально его содержание. Но он даст общее представление о принципах его составления.

В этом примере на оценку юрисконсульту передан проект договора аренды нежилого помещения. Противоречий законодательству в тексте не выявлено, но толковый правовед всегда найдет возможности улучшения условий для своего клиента. В результате автор не ограничился одной фразой, и в тексте отмечены:

• сильные места договора, на которые заказчику стоит обратить внимание;
• пункты, которые следует подкорректировать для максимизации выгоды.

В деловых реалиях столь коротким текстом ограничиться удается редко. Договоры часто пестрят неточностями, расплывчатыми формулировками, перекосами в пользу одной стороны. Опытный юрист такое не пропустит.

Можно воспользоваться шаблоном:

Юридическое заключение по проекту договора

г. _______________________

_______________________________________(реквизиты заказчика) обратился к _________________________________(реквизиты исполнителя) за правовой оценкой проекта договора _______________________________(наименование). При изучении проекта договора ________________________________, заключаемого между _____________________и ____________________, и представленных к нему документов установлено следующее:____________________________ (исследуются как вопросы правовой природы и текстового содержания договора (правильность выбора вида, соблюдение существенных условий, полнота содержания, точность и недвусмысленность формулировок, отсутствие ошибок, неточностей, описок и пр.), так и проверка контрагента (например, наличие его в ЕГРЮЛ/ЕГРИП, проверка полномочий подписанта с его стороны) и т.п.)

Заключение (выводы по поставленным вопросам):

1.___________________________________________________________________________. 2.___________________________________________________________________________. 3.___________________________________________________________________________.

Рекомендации (при наличии):

1.___________________________________________________________________________. 2.___________________________________________________________________________. 3.___________________________________________________________________________.

«___»__________ 20__ г.

__________________________ _____________/___________ (ФИО)

(данные непосредственного исполнителя: должность, ученая степень, при наличии)

Вместе с эти материалом часто ищут:

По отношению к любому объекту можно произвести проверку и экспертизу работоспособности. Результатом такой экспертизы является заключение. Тоже самое можно сделать и с договором.

Подобное заключение называется правовым. Оно несет в себе юридическую оценку соглашения. Дается она после проведения юридической экспертизы. В общем, значение юристов в нашем государстве несколько занижено.

Если предприятия содержат целые юротделы, то рядовые граждане к такой мере не прибегают. А ведь даже в бытовых вопросах, адвокат может быть более чем полезен. Ведь производя покупку, мы с Вами каждый раз заключаем договор.

Роль документа в бытовой практике

Всем нам давно известна фраза: «Незнание законов не освобождает от ответственности». Независимо от того, знали ли мы о возможных последствиях или нет, ответственность придется понести.

Для подтверждения того, что Ваши шаги являются законными, необходим документ, который бы переложил ответственность в плоскость деятельности юристов. Для этого нужен соответствующая бумага. Такой бумагой является «Правовое заключение».

Так, например, при подписании договора, условия которого могут вызвать разночтения, нужно прибегать к данной процедуре. В этом случае, документ будет именоваться «Правовым заключением по договору», как образец.

Эта бумага в своем содержании несет мнение специалиста по данному вопросу. Обращаясь к юристам почему-то принято считать, что достаточно ее устного проявления.

Но, как известно, «слова к делу не пришьешь». Тем более многие формулировки, которые являются привычными для юристов, могут быть неправильно интерпретированы. Их применение может сыграть злую шутку с каждым из нас.

Способы применения заключения

Первое и главное применение данного документа заключается в том, что он должен быть сохранен на случай, если контрагент попробует расторгнуть договор методом признания его недействительности.

Если будет иметь место попытка перефразировать условия соглашения не в Вашу пользу, правовое заключение сыграет решающую роль.

Кроме того, правовое заключение по договору, его образец может быть применен для разработки стратегии развития бизнеса, в котором компания-разработчик является новатором.

Если законодательство в некой сфере «сырое» (недоработанное), то этот документ может быть основанием (отправной точкой) для принятия стратегических решений.

Оформление правового заключения имеет свободную форму. Вид документа не столь важен для консультируемого лица, как его содержание.

Обязательным требованием является наличие подписи руководителя юридической компании. Причем эта подпись должна быть заверена печатью. Имеет смысл оформлять этот документ на фирменном бланке юридической конторы.

В этом случае, не нужно будет прописывать полные ее реквизиты (регистрационные данные). Для визуального представления как выглядит документ, можно воспользоваться бесплатными ссылками на его образцы.

Ниже расположен типовое правовое заключение по договору, образец которого можно скачать бесплатно.

ПРАВОВОЕ ЗАКЛЮЧЕНИЕ

по поставленным вопросам по Договору поставки № _____ от «__»._____.20___ г., заключенному между поставщиком ООО «______________» и покупателем ООО «___________»

I.

Вопрос:

Возможно ли взыскание дебиторской задолженности за неуплату поставленного товара, с начислением пени за просрочку?

Ответ:

Взыскание дебиторской задолженности за неуплату поставленного товара с начислением пени за неуплату поставленного товара возможно.

Обоснование:

В соответствии с п. п. 1, 5 ст. 454 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), по договору купли-продажи продавец обязуется передать товар в собственность покупателю, а последний обязуется принять этот товар и уплатить за него установленную договором цену; к отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные настоящим параграфом, применяются, если другое не предусмотрено специальными правилами настоящего Кодекса.

В соответствии со ст. 506 ГК РФ, по договору поставки продавец обязуется передать покупателю в оговоренные срок производимые либо закупаемые им товары для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с потребительством.
Согласно п. 1.1. ст. 1 Договора поставки № 07720 от 20.01.2012 г. (далее – договор поставки), поставщик обязуется поставлять товар покупателю, а покупатель обязуется принимать и оплачивать товар.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ все обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с их условиями и требованиями закона, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с деловым оборотом.

В соответствии со ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства как и одностороннее изменение его условий запрещены.
В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 486 ГК РФ, покупатель должен оплатить товар сразу до или после передачи ему товара, если иное не предусмотрено настоящим договором и не вытекает из самого обязательства; если покупатель своевременно не оплачивает полученный товар, продавец вправе потребовать оплаты товара и уплаты процентов в том числе, в судебном порядке.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Заключив договор поставки, покупатель принял на себя обязанность принимать и оплачивать поставляемый товар.

Нормами Гражданского кодекса РФ установлена недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств, в связи с чем, покупатель обязан оплатить поставленный товар в установленные договором сроки.

Нормами п. 3 ст. 486, ст. 395 ГК РФ предусмотрены меры ответственности за несвоевременное исполнение обязанности покупателем по оплате товара – уплата процентов за пользование чужими денежными средствами.

Так как договором поставки не установлен размер процентов за несвоевременную оплату покупателем переданного товара, проценты рассчитываются в соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ.

Согласно разъяснениям, данным в п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», проценты, предусмотренные пунктом 1 статьи 395, подлежат уплате независимо от того, получены ли чужие денежные средства в соответствии с договором либо при отсутствии договорных отношений. Как пользование чужими денежными средствами следует квалифицировать также просрочку уплаты должником денежных сумм за переданные ему товары, выполненные работы, оказанные услуги.

В п. п. 2, 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 13, Пленума ВАС РФ N 14 от 08.10.1998 (ред. от 04.12.2000) «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами» даны следующие разъяснения относительно уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами:

«При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации число дней в году (месяце) принимается равным соответственно 360 и 30 дням, если иное не установлено соглашением сторон, обязательными для сторон правилами, а также обычаями делового оборота.

Проценты начисляются до момента фактического исполнения денежного обязательства, определяемого исходя из условий о порядке платежей, форме расчетов и положений статьи 316 ГК РФ о месте исполнения денежного обязательства, если иное не установлено законом либо соглашением сторон.

Исходя из пункта 1 статьи 395 Кодекса в случаях, когда сумма долга уплачена должником с просрочкой, судом при взыскании процентов применяется учетная ставка банковского процента на день фактического исполнения денежного обязательства (уплаты долга), если договором не установлен иной порядок определения процентной ставки.

При взыскании суммы долга в судебном порядке и при отсутствии в договоре соглашения о размере процентов суд вправе определить, какую учетную ставку банковского процента следует применить: на день предъявления иска или на день вынесения решения суда.

В этом случае при выборе соответствующей учетной ставки банковского процента необходимо, в частности, принимать во внимание, в течение какого времени имело место неисполнение денежного обязательства, изменялся ли размер учетной ставки за этот период, имелись ли длительные периоды, когда учетная ставка оставалась неизменной.

Если за время неисполнения денежного обязательства учетная ставка банковского процента изменялась, целесообразно отдавать предпочтение той учетной ставке банковского процента (на день предъявления иска или на день вынесения решения судом), которая наиболее близка по значению к учетным ставкам, существовавшим в течение всего периода просрочки платежа.»

Формулу расчета процентов за пользование чужими денежными средствами можно представить в следующем виде:

Сумма долга

Ставка рефинансирования ЦБ РФ (%)

360 дней

Количество дней просрочки исполнения обязательства

10/0

Таким образом, исходя из перечисленных норм, возможно взыскание дебиторской задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами за несвоевременную оплату поставленного товара.

II.

Вопрос:

Возможно ли взыскать с Покупателя убытки за отказ от выкупа произведенного, импортированного товара, выведенного Покупателем из ассортимента без информирования Поставщика?

Ответ:

Однозначный ответ на поставленный вопрос отсутствует. Возможность взыскания убытков зависит от наличия доказательств намерений покупателя заказывать у поставщика определенный ассортимент товаров, доказательств производства и импортирования поставщиком ассортимента товаров для определенного покупателя.

Обоснование:

В соответствии со ст. 15 ГК РФ, лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере; под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода); если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

Возмещение убытков является мерой гражданско-правовой ответственности, ее применение возможно лишь при наличии условий, предусмотренных законом. Исходя из буквального толкования ст. 15 ГК РФ, лицо, требующее возмещения причиненных ему убытков, должно доказать наступление вреда, противоправность действий причинителя вреда, причинно-следственную связь между виновными (противоправными) действиями причинителя вреда и фактом причинения вреда, а также размер вреда, подтвержденный документально. Требование о взыскании убытков может быть удовлетворено только при установлении совокупности всех указанных элементов ответственности. Недоказанность одного из необходимых оснований возмещения убытков исключает возможность удовлетворения исковых требований. Изложенное толкование ст. 15 ГК РФ подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Центрального округа от 21.04.2014 по делу N А14-2959/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 01.04.2014 по делу N А64-1366/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 21.02.2014 по делу N А14-16148/2012; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.01.2014 по делу N А27-1398/2013; Постановление ФАС Центрального округа от 26.04.2013 по делу N А09-3849/2012 и др.)
Согласно п. 6.1 ст. 6 договора поставки, поставка товаров осуществляется на основании письменных заказов покупателя.
Согласно п. п. 11.1, 11.2 ст. 11 договора поставки, стороны обязуются приложить все усилия для того, чтобы осуществить взаимовыгодное продвижение товара на рынке; для достижения этой цели поставщик обязуется регулярно обновлять информацию о поставляемом товаре, улучшать качество и расширять ассортимент товара; для ознакомления покупателя с товаром поставщик обязуется предоставлять покупателю образцы по каждому виду товара.

Согласно п. 12.1 ст. 12 договора поставки, за присутствие товара в магазинах и продвижение товара поставщик выплачивает покупателю премию в размере, определенном в Ежегодном соглашении.

Исходя из перечисленных положений договора поставки, покупатель выбирает товар из предложенного поставщиком ассортимента. За присутствие товара в магазинах покупателю выплачивается премия (поощрение). То есть право выбора товара, который будет представлен в магазинах конечному потребителю, принадлежит покупателю.

Положениями договора поставки не установлена обязанность покупателя осуществлять согласование с поставщиком ассортимента товаров, представляемого покупателем на своих торговых площадях конечному потребителю.

Таким образом, чтобы взыскать с покупателя убытки за отказ от выкупа произведенного, импортированного товара, выведенного покупателем из ассортимента без информирования поставщика, необходимо:

• наличие доказательств, что покупатель намеревался заказывать у поставщика определенный ассортимент товаров (соглашение, договор, иной документ, однозначно выражающий волю покупателя на приобретение определенного ассортимента товаров);
• наличие доказательств производства и импортирования определенного ассортимента товара поставщиком для целей его поставки конкретному покупателю.

Таким образом, взыскание убытков предусмотрено нормами Гражданского кодекса РФ, однако процесс доказывания состава убытков, предусмотренного ст. 15 ГК РФ, является сложным и трудоемким, предусматривающим большой объем письменных доказательств. Данный ответ правового заключения, принимая во внимание сложившуюся судебную практику, является объективно спорным.

III.

Вопрос:

Возможно ли в порядке досудебного урегулирования споров уменьшить неустойку за 1 квартал 2015 года; возможно ли признание ряд пунктов договора недействительными (неустойка, возврат непроданного товара?).

Ответ:

(1.) В досудебном порядке уменьшение неустойки возможно только по соглашению сторон.
(2.) Основания признания ряда условий договора поставки недействительными предусмотрены Гражданским кодексом РФ. Ввиду отсутствия исчерпывающей информации, целесообразно составление отдельного заключения по данному вопросу.

Обоснование:

(1.) В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения; по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со ст. 331 ГК РФ, соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства; несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Статьей 13 договора поставки, статьей 4 ежегодного соглашения предусмотрена неустойка за ненадлежащее исполнение поставщиком обязанностей по договору поставки (форма соглашения о неустойке соблюдена).

Таким образом, нормами закона и положениями договора предусмотрена возможность установления и взыскания со стороны неустойки.
В соответствии со ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Таким образом, снижение неустойки законом предусмотрено в судебном порядке, в порядке досудебного урегулирования неустойка может быть снижена по соглашению сторон.

(2.) В соответствии с п. 1 ст. 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).

Ничтожная сделка недействительна в силу закона, оспоримая сделка недействительна в результате ее признания недействительной судом.
Основания признания сделок недействительными сформулированы в § 2 главы 9 раздела I ГК РФ (часть первая):

• недействительность сделки, нарушающей требования закона или иного правового акта (ст. 168 ГК РФ);
• недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка или нравственности (ст. 169 ГК РФ);
• недействительность мнимой и притворной сделок (ст. 170 ГК РФ);
• недействительность сделки юридического лица, совершенной в противоречии с целями его деятельности (ст. 173 ГК РФ);
• недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления (ст. 173.1 ГК РФ);
• последствия нарушения представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий либо интересов представляемого или интересов юридического лица (ст. 174 ГК РФ);
• последствия совершения сделки в отношении имущества, распоряжение которым запрещено или ограничено (ст. 174.1 ГК РФ);
• недействительность сделки, совершенной под влиянием существенного заблуждения (ст. 178 ГК РФ);
• недействительность сделки, совершенной под влиянием обмана, насилия, угрозы или неблагоприятных обстоятельств (ст. 179 ГК РФ).

Как указано в части 1 раздела III настоящего заключения, возможность взыскания неустойки предусмотрена нормами закона и положениями договора поставки.

Условия поставки, возврата товара согласованы сторонами в положениях договора поставки и в силу ст. ст. 309 – 310 (недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательств), 421 ГК РФ (свобода договора) являются обязательными для сторон.

В связи с изложенным, предположительно, положения договора поставки являются оспоримыми и могут быть признаны недействительными в судебном порядке.

Ввиду отсутствия полной информации и существенного объема, для более точной оценки перспективы признания отдельных условий договора поставки недействительными целесообразно составление отдельного заключения с учетом особенностей бизнес-процессов сторон и сложившейся практики обычаев делового оборота.

Необходимо отметить специальные сроки исковой давности, установленные для признания оспоримой сделки недействительной.

В соответствии с п. 2 ст. 181 ГК РФ, срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (пункт 1 статьи 179), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

IV.

Вопрос:

Возможно ли расторжение договора в соответствии со ст.523 ч.3 ГК РФ (в случае нарушения сроков оплаты товары), либо в случае отказа от оплаты товара? описать, что для этого необходимо, последствия данного расторжения, что будет с товаром находящимся у Покупателя на момент расторжения договора?

Ответ:

Расторжение рассматриваемого договора поставки в одностороннем порядке на основании п. 3 ст. 523 ГК РФ возможно при неоднократном (два и более) нарушении покупателем сроков оплаты. Для этого необходимо направить покупателю соответствующее уведомление. Оплаченный и принятый товар является собственностью покупателя.

Обоснование:

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 450 ГК РФ, изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором; по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором; существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В соответствии с п. п. 1, 3 ст. 523 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450); нарушение договора поставки покупателем предполагается существенным в случаях: неоднократного нарушения сроков оплаты товаров; неоднократной невыборки товаров.
Согласно указанным нормам, одностороннее расторжение договора поставки поставщиком является правомерным при неоднократном нарушении сроков оплаты покупателем. Точного определения критерия «неоднократности» в законе не содержится. Исходя из буквального толкования указанной нормы, «неоднократность» предполагает нарушение сроков оплаты более двух раз. Судами неоднократное нарушение сроков оплаты товара также квалифицируется в случае длительной неоплаты товара (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.09.2013 по делу N А39-1757/2012; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.06.2007 N А56-42041/2004).

В связи с изложенным, неоднократным нарушением сроков оплаты товара является нарушение сроков оплаты более двух раз.

В соответствии с п. 4 ст. 523 ГК РФ, договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Согласно п. 14.3 ст. 14 договора поставки, настоящий договор может быть расторгнут по инициативе одной из сторон; сторона, выразившая желание расторгнуть договор, должна направить другой стороне уведомление о расторжении заказным письмом с уведомлением о вручении или с курьером под расписку в получении; договор будет считаться расторгнутым через шестьдесят календарных дней после получения уведомления другой стороной.
Таким образом, для расторжения рассматриваемого в рамках правового заключения договора поставки по п. 3 ст. 523 ГК РФ, поставщику необходимо направить уведомление (заказным письмом с уведомлением о вручении или с курьером под расписку в получении) покупателю о расторжении соответствующего договора поставки с указанием оснований расторжения, с указанием сроков, по истечении которых договор будет считаться расторгнутым. Согласно условиям договора поставки (п. 14.3 ст. 14), договор будет считаться расторгнутым через шестьдесят календарных дней после получения уведомления другой стороной.

Согласно п. 14.5 ст. 14 договора поставки, в случае расторжения договора по любому из оснований стороны обязаны выполнить свои обязательства, принятые до момента расторжения договора; в частности поставщик обязан поставить заказанный покупателем товар и произвести все взаиморасчеты.

Согласно п. 7.9 ст. 7 договора поставки, право собственности на товар и риск случайной гибели переходит к покупателю с момента приемки товара.

Согласно п. 7.10 ст. 7 договора поставки, обязательство поставщика по поставке товара считается исполненным, если товар доставлен в магазин покупателя, указанный в заказе, и если после его получения было подтверждено, что поставленный товар полностью соответствует требованиям законодательства, условиям заказа, в том числе по количеству и качеству, и положениям настоящего договора.

Таким образом, до даты расторжения действуют все условия договора поставки относительно поставки товара и взаиморасчетов. Принятый и оплаченный товар является собственностью покупателя.

V.

Вопрос:

Возможно ли произвести удержание (зачет) штрафов Покупателем в счет неуплаты за поставленный товар в одностороннем порядке?

Ответ:

Покупатель может произвести зачет требований в одностороннем порядке в соответствии с условиями договора поставки, однако, произведенный зачет может быть оспорен в судебном порядке (в случае оспаривания размера неустойки).

Обоснование:

В соответствии со ст. 410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования; для зачета достаточно заявления одной стороны.

Исходя из ст. 410 ГК РФ, условиями проведения зачета являются:
1) однородность требований;
2) наступление срока исполнения (неуказание срока исполнения или определение его моментом востребования) в отношении каждого из требований.

Президиум ВАС РФ в п. 7 Информационного письма от 29.12.2001 N 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» разъяснил, ст. 410 ГК РФ не требует, чтобы предъявляемое к зачету требование вытекало из того же обязательства или из обязательств одного вида.

Так, понятие «однородности требований» не исключает возможности предъявления к зачету различных требований. Однако, даже при наличии одинакового объекта требований (к примеру, денежные средства) такие требования должны носить бесспорный характер.
Неустойка по своей правовой природе является одним из способов обеспечения исполнения обязательств (§ 2 гл. 23 ГК РФ).

В случае судебного спора размер неустойки может быть снижен в соответствии со ст. 333 ГК РФ, в связи с чем, размер неустойки нельзя признать абсолютно бесспорным, что исключает правомерность зачета, если одним из встречных требований является требование об уплате неустойки (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2010 по делу N А56-21044/2009, ФАС Уральского округа от 06.11.2009 N Ф09-7855/09-С2 по делу N А60-692/2009-С3, от 22.11.2005 N Ф09-3817/05-С3 по делу N А50-15264/2005-Г24, ФАС Поволжского округа от 03.02.2011 по делу N А55-8248/2010, от 21.08.2008 по делу N А55-18232/07, ФАС Московского округа от 23.09.2004 N КГ-А40/8289-04, ФАС Западно-Сибирского округа от 03.10.2002 N Ф04/3729-111/А02-2002, ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.09.2008 N А33-1238/08-Ф02-4282/08, Определение Московского областного суда от 16.11.2010 по делу N 33-21870).

В то же время есть судебные акты, содержащие противоположные выводы (Постановление ФАС Поволжского округа от 20.06.2008 по делу N А55-11547/2007.

(Определением ВАС РФ от 30.09.2008 N 12212/08 по делу N А55-11547/2007 отказано в передаче дела на рассмотрение в Президиум ВАС РФ)).

Согласно п. 5.7 ст. 5 договора поставки, в случае несоблюдения поставщиком срока оплаты премии и вознаграждения за услуги, установленного п. 12.10, а также в случае просрочки оплаты возвратов непроданного товара, штрафов и неустоек, предусмотренных ст. 13 договора поставки более, чем на 21 день после получения счета поставщиком, покупатель оставляет за собой право приостановить оплату за поставленный товар, либо расторгнуть договор поставки в порядке, предусмотренном п. 14.4 договора, либо провести зачет требований, направив поставщику письменное уведомление о проведении зачета в одностороннем порядке и акт о проведении зачета (за исключением случаев, когда проведение зачета невозможно без письменного согласия третьей стороны).

Таким образом, правовое заключение не исключает право осуществления зачета в одностороннем порядке, так как оно предусмотрено условиями договора поставки, однако, в ввиду возможности оспаривания размера неустойки в судебном порядке, зачет требований в одностороннем порядке может быть оспорен в суде.

VI.

Вопрос:

Что будет считаться датой открытия магазина — первый день его работы и начало продаж товаров розничным покупателям или постановка на налоговый учет обособленного подразделения ? Вправе ли Поставщик отказать в предоставлении скидки многократно?

Ответ:

Исходя из системного толкования положений договора поставки, датой открытия магазина считается дата начала продаж товаров розничным покупателям.

Обоснование:

В соответствии со ст. 431 ГК РФ, при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом; если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора; при этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон.

Нормами закона, условиями договора поставки не установлено, какую дату считать датой открытия магазина. Также отсутствуют общеобязательные разъяснения высших судебных органов.

Руководствуясь ст. 431 ГК РФ, исходя из системного толкования положений договора поставки, датой открытия магазина считается дата начала продаж товаров розничным покупателям, так как до начала продаж товара розничным покупателям покупатель по договору поставки не реализует полученный от поставщика товар, не получает за него выручку, в связи с чем, для минимизации финансовых потерь поставщиком покупателю предоставляется скидка.

В рамках данного юридического анализа необходимо отметить, что в случае судебного рассмотрения спора, с учетом дополнительных обстоятельств по конкретному делу, суд может сделать иной вывод относительного того, какую дату считать датой открытия магазина.

Согласно п. п. 4.1, 4.2 ст. 4 договора поставки, поставщик предоставляет покупателю скидки на товар в порядке, предусмотренным настоящим договором; скидки, предоставляемые поставщиком покупателю в отношении цен, указанных в прейскуранте, указываются в соответствующем Ежегодном соглашении в процентах.

Согласно ст. 2 Ежегодного соглашения от 01.01.2014 г., скидка в размере 5% от цены, указанной в прейскуранте, предоставляется на весь товар, заказанный для каждого нового магазина покупателя по дату открытия магазина включительно.

Таким образом, условиями договора поставки, относительно которого дается правовое заключение, предусмотрена обязанность поставщика предоставлять покупателю определенные виды скидок. В связи с недопустимостью отказа от одностороннего исполнения обязательств, отказ в предоставлении скидки не является правомерным.

Генеральный директор
ООО «__________» /__________/

Зачем нужна и что включает в себя правовая экспертиза договоров

Заключение договоров — важная часть хозяйственной жизни любого предприятия. Не всегда подготовке бланков договоров уделяется должное внимание: в ожидании экономической выгоды (а зачастую и в силу низкой правовой грамотности) договоры заключаются срочно, без проверки надежности контрагента и проработки условий.

Однако, именно в текст договора стороны будут смотреть, если что-то пойдет не так: одна сторона — с целью избежать ответственности,

Ответственность за неисполнение обязательств по договору

другая — с целью получить как можно скорее положенное по договору.

Минимизировать экономические, правовые (например, риск признания договора незаключенным) и иные риски, которые сопровождают договорные отношения, помогает экспертиза договоров.

В ходе экспертизы определяется:

• исполнимость обязательств;
• полномочия подписанта со стороны контрагента;
• правильность выбора вида договора;
• соответствие содержания документа законодательству;
• точность формулировок, исключающая двусмысленное толкование;
• отсутствие ошибок, опечаток, противоречий в тексте.

Юридический анализ договора должен проводить только квалифицированный специалист-юрист. Результатом этого мероприятия является заключение, в котором указываются возможные проблемные моменты, приводятся ссылки на законодательство и судебную практику, даются конкретные рекомендации по внесению корректировок. 

У нас вы можете скачать готовый образец заключения правовой экспертизы договора: 

Как проводить оценку благонадежности контрагента

Еще до начала анализа текста договора необходимо провести проверку контрагента на благонадежность, чтобы исключить сотрудничество с сомнительными фирмами. Обычно такие функции выполняются службой экономической безопасности или иной специальной службой. Если подобного подразделения на предприятии не создано, то позаботиться о надежности контрагентов следует юристу.

Для полноценной проверки следует запросить у контрагента копии следующих документов: карточки, свидетельства ОГРН (или выдаваемого с 2017 года листа записи) и свидетельства о присвоении ИНН, устава, бухгалтерской отчетности, протокола о назначении руководителя. Но экспресс-оценку надежности можно провести с помощью открытых источников, при наличии доступа к интернету и знания хотя бы государственного регистрационного номера контрагента. Приведем некоторые из источников.

Проверка возможности исполнить обязательства по договору

Если контрагент по условиям договора выполняет обязательства не денежного характера, следует дополнительно проверить, обладает ли он фактической возможностью это сделать. Это касается случаев, когда:

• передается имущество или отдельные права на него;
• передаются права на результаты интеллектуальной деятельности;
• оказываются лицензируемые услуги и т. д.

Проверка осуществляется по документам. Так, например, возможность субъекта распорядиться недвижимым имуществом, передаваемым по договору купли-продажи, должна подтверждаться свидетельством о регистрации права собственности (для прав, зарегистрированных до 15.07.2016) или выпиской ЕГРП/ЕГРН (для прав, зарегистрированных позже указанной даты). При передаче имущества в субаренду документом, подтверждающим возможность такой передачи, будет договор аренды.

О существующих обременениях недвижимого имущества, передаваемого по договору, можно узнать путем получения платной выписки из ЕГРН.

ВАЖНО! Крайне желательно увидеть именно оригиналы подтверждающих право документов или их нотариально удостоверенные копии, а не простые копии.

Следует проверить наличие в тексте договора ссылки на подтверждающий право документ с указанием его реквизитов (свидетельства, договора, лицензии и т. д.), а также указания на обременения недвижимости, если они существуют.

Проверка полномочий на подписание документа

Одно из требований к письменным сделкам — подписать соответствующий документ (договор) должны либо сами стороны сделки, либо их представители (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Необходимо проверить, действительно ли у подписантов договора имеются полномочия.

От организации без доверенности подписать договор может, во-первых, ее руководитель. В этом случае необходимо проверить:

1. Действительно ли подписант является руководителем и не закончился ли срок его полномочий. Для этого требуется изучить устав, протокол о назначении руководителя (или выписку из него), выписку из ЕГРЮЛ. С последней можно ознакомиться с помощью онлайн-сервиса ФНС.
2. Не установлены ли уставом или законом какие-либо ограничения для сделок, совершаемых руководителем (например, в части суммы сделки). Если сделка допускается только с одобрения других органов управления организации, то должны наличествовать соответствующие документы.

Во-вторых, действовать без доверенности могут и другие должностные лица организации, но только при условии, что это предусмотрено уставом. В таком случае необходимо убедиться, что подписант занимает соответствующую должность, путем ознакомления с кадровым приказом. В выписке из ЕГРЮЛ сведения об этом лице также должны быть отражены.

Во всех других случаях подписание договора возможно только по доверенности, даже когда лицо является исполняющим обязанности руководителя организации (по приказу). Следует проверить:

• действительно ли доверенность дает право на подписание договора;
• не истек ли у доверенности срок;
• соблюдены ли требования к оформлению доверенности, установленные ГК РФ. 

Определение правильности избрания вида договора

Почти для каждого вида взаимоотношений хозяйствующих субъектов ГК предусматривает определенный вид договора. Всего видов договоров более 25, и многие из них делятся на подвиды.

При этом одна и та же цель может быть достигнута заключением разных видов договоров. Так, например, схожи по своему назначению договоры комиссии, агентирования и поручения. В процессе правовой экспертизы нужно определить:

1. Какой вид отношений имеет место на самом деле и соответствует ли им избранный вид договора. В некоторых случаях вид договора может быть предусмотрен законом, и заключение в его обход другого договора породит риск признания сделки недействительной. Следует помнить: суть договора определяется его содержанием, а не названием.
2. Действительно ли избранный вид договора наиболее выгоден в данной ситуации (например, с точки зрения налоговых последствий). 

Немного о существенных условиях договоров (на примере договоров купли-продажи и агентского договора)

В любом договоре должны быть согласованы существенные условия, в противном случае договор не считается заключенным. К таковым относятся (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ):

• предмет договора — во всех случаях;
• иные условия — если они названы существенными в законодательстве либо одна из сторон заявила о них в таком качестве.

Предметом договора является содержание правоотношения — то юридическое последствие, которого желают достичь стороны. Предмет предопределяет вид договора и должен быть максимально конкретизирован. Так, если сдается в аренду помещение, нужно указать, какое именно, где оно расположено, какова его площадь и т. д.

Для различных видов и даже подвидов договоров законом устанавливается разный набор существенных условий.

Так, из анализа норм ГК РФ, посвященных общим положениям о купле-продаже, следует, что единственным существенным условием этого вида договора будет предмет (а точнее — условие о товаре). Если в договоре указано наименование и количество товара, то он будет считаться заключенным (п. 3 ст. 455 ГК РФ). Однако для отдельных разновидностей купли-продажи установлены дополнительные существенные условия: в случае с продажей недвижимости существенным становится условие о цене (п. 1 ст. 555 ГК РФ), а в случае с поставкой — о сроках (ст. 506 ГК РФ).

Что касается агентского договора, то для его заключения также достаточно согласования только лишь условия о предмете. Отсутствие в договоре цены и сроков исполнения не влияет на заключение договора, так как прямого указания на необходимость их включения в договор гл. 52 ГК РФ не содержит. Однако следует конкретизировать — от чьего имени будет действовать агент. 

Общие рекомендации по юридическому анализу текста договора

После определения всех существенных условий следует заняться анализом остальных условий договора. На этом этапе, безусловно, следует подмечать неточности в формулировках, ошибки, опечатки и т. д.

Кроме того, стоит проверить, не противоречат ли условия договора императивным нормам ГК РФ, регулирующим данный вид отношений. Например, ст. 782 ГК РФ устанавливает, что по договору оказания услуг заказчик имеет безусловное право на односторонний отказ от исполнения. Поэтому условие договора, предусматривающее отказ от этого права, ничтожно.

В целом анализ условий договора зависит от его вида и хозяйственных потребностей. Мы приведем лишь примеры нюансов, на которые следует обращать внимание:

1. Сроки исполнения обязательств. И хотя далеко не для всех договоров условие о сроках является существенным, все же следует ясно обозначать, когда именно должен быть поставлен товар (оказана услуга и т. д.), когда должен быть он оплачен, в какой момент обязательство будет исполнено. Стоит проверить, нет ли условий, позволяющих сдвинуть даты исполнения обязательств, поставить их под условие и т. д.
2. Если договор предполагает выплату неустойки за просрочку исполнения, то нужно указать корректно, как именно (от какой величины) она будет исчисляться, моделируя конкретные ситуации.
3. Целесообразно в договоре урегулировать все вопросы, связанные с доставкой корреспонденции: адреса для её направления, способы доставки, обязанность уведомления об изменении адреса и т. д. Это позволит избежать споров о том, было ли уведомление о том или ином факте надлежащим.

***

Подведем итоги. Строгих правил проведения правовой экспертизы договоров не существует, есть лишь основные направления, в которых следует работать эксперту. В свободной форме составляется и заключение по результатам юридического анализа договора — образец его тем не менее можно найти в этой статье.

***

Еще больше материалов по теме в рубрике: “Договор”.