Как заключить договор составить схему

Согласно законодательству договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Гражданский кодекс предусматривает определённые требования к процедуре согласования и подписания договоров. Если их не соблюсти, то возможны негативные последствия, например, в части оплаты или в части исполнения обязательств по выполнению работ или оказанию услуг.

Эксперт «Что делать Консалт» в своей статье подробно рассматривает правила, процедуру, этапы заключения и подписания договора

Переговоры о заключении договора

s

Заключению договора, как правило, предшествует предварительный этап – проведение переговоров. Данный этап обязательным не является (ст. 434.1 ГК РФ). Например, можно заключить договор, согласившись с проектом, предложенным другой стороной. Тогда переговоров не будет.

Если заключается важная сделка, то переговоры, как правило, проводятся. Контрагенты обсуждают условия сделки, а также иные коммерческие и технические вопросы. В процессе переговоров стороны могут запрашивать друг у друга документы, необходимые для принятия решения.

В процессе переговоров стороны должны действовать добросовестно. Нельзя предоставлять потенциальному контрагенту неполную или недостоверную информацию, внезапно, неоправданно и неожиданно для партнёра прекращать переговоры. Такие действия признают недобросовестными, если не доказано обратное (п. 2 ст. 434.1 ГК РФ, п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).

Сторона, которая ведёт или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причинённые этим убытки. Это следует из п. 3 ст. 434.1 ГК РФ.

Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 19.11.2019 № Ф09-8118/19 по делу № А60-3964/2019). Поставщик и покупатель вели переговоры о поставке оборудования. Для того чтобы передать товар покупателю, поставщик приобрёл товар у третьего лица. Покупатель внезапно прекратил переговоры и отказался подписать спецификацию и получить оборудование.

Истец доказал в суде, что пытался минимизировать убытки, продав комплект третьим лицам. Они мотивировали свои отказы тем, что оборудование не подходит по характеристикам, является специфическим, имеет нестандартные размеры. В итоге, несмотря на то что оборудование осталось на складе общества, реализовать его и получить прибыль оказалось невозможно. Суды согласились взыскать с несостоявшегося покупателя убытки в размере стоимости оборудования.

Существует и противоположная позиция (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.10.2019 № 09АП-55674/2019 по делу № А40-35714/2019). В похожей ситуации поставщику не удалось доказать, что он не мог реализовать товар другому покупателю. То, что он сделал одно коммерческое предложение и получил отказ, не свидетельствует о том, что товар потерял потребительскую ценность.

В «Азбуке права» СПС КонсультантПлюс представлены актуальные ответы на житейские вопросы, прописан порядок действий со ссылками на законодательство.

подробнее

Согласование условий договора

В процессе переговоров стороны согласуют все важные условия в зависимости от типа договора и пожеланий сторон. При этом ряд условий необходимо согласовать в обязательном порядке. Речь идёт о существенных условиях. Дополнительные условия также очень важны. Если их не согласовать, то возможно возникновение спорных ситуаций, и тогда контрагенты ориентируются на то, что указано в законе. Такой вариант не всегда выгоден и удобен.

Существенные условия договора

Из ст. 432 ГК РФ следует, что договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, если такие условия не согласованы, то есть риск признания его незаключённым, что может привести к неблагоприятным последствиям. Большинство условий признанного незаключённым договора не применяются. Например, нельзя будет требовать от другой стороны исполнить обязательства в соответствии с данными условиями или взыскать неустойку.

Существенными условиями являются:

• предмет договора. Данное условие зависит от типа договора: например, для поставки – это наименование и количество товара, а для подряда – содержание работы;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида: например, для аренды зданий или сооружений существенным условием также является размер арендной платы, а для подряда – сроки выполнения работ;
• условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Стороны могут согласовать любое условие как существенное, прямо указав на это в договоре. Например, условие об ассортименте в договоре поставки. Судебная практика неоднозначна относительно того вопроса, является ли ассортимент существенным условием, но если стороны прямо указали на это в договоре, то он будет считаться таковым. В договоре аренды можно согласовать как существенное условие о цели условия объекта, а в договоре подряда ‒ о качестве работ.

Обращаем внимание, что согласно п. 3 ст. 432 Гражданского кодекса сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая его действие, не вправе требовать признания этого договора незаключённым, если заявление такого требования с учётом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности. Например, подрядчик выполнил работы, заказчик их принял, но не оплатил. Если заказчик в случае судебного разбирательства будет ссылаться на то, что сроки не согласованы и договор не заключён, то суд может расценить такое заявление как недобросовестное поведение, а именно как попытку избежать ответственности за нарушение обязательств по оплате.

Уникальный инструмент «Перспективы и риски арбитражных споров» СПС КонсультантПлюс поможет одержать победу в судебном споре.

подробнее

Дополнительные условия договора

В договоре все условия важны. Несогласованные условия могут вызвать недопонимание во взаимодействии с контрагентом. Кроме того, стороны в данной ситуации будут руководствоваться нормами закона, которые не всегда защищают их интересы.

То, какие именно дополнительные условия согласовывать, зависит от вида договора, но существует ряд условий, на которые рекомендуем обратить внимание в любом случае. Цена. В некоторых случаях суды относят цену к существенным условиям договора, но практика неоднозначна. Если цена не согласована, то она определяется исходя из обычно взимаемой за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах (ст. 424 ГК РФ).

Порядок оплаты. Если в договоре не указана дата платежа, то необходимо руководствоваться ст. 314 ГК РФ. Должник заплатит только на основании требования кредитора.

Срок исполнения обязательств. Если он не предусмотрен, то необходимо руководствоваться Гражданским кодексом – 7 дней с момента требования (ст. 314 ГК РФ)

Ответственность сторон. Штрафы, пени, неустойка. Можно предусмотреть ответственность за любое нарушение обязательств. Если таких условий нет, то можно взыскать только проценты за пользование денежными средствами (ст. 395 ГК РФ) и убытки (ст. 15, ст. 393 ГК РФ). При этом сумма процентов может быть невыгодна, а убытки необходимо доказать и привязать к договору.

СПС КонсультантПлюс предоставляет доступ к полной базе судебной практики арбитражных судов и судов общей юрисдикции всех инстанций.

подробнее

Протокол разногласий

В процессе переговоров и согласования условий между сторонами могут возникнуть разногласия. В данной ситуации можно составить протокол разногласий и направить его контрагенту. Документ нужен, чтобы зафиксировать несогласие с отдельными условиями договора и предложить контрагенту изменить их.

Суть протокола разногласий в том, что если его подпишет контрагент, то в части спорных условий нужно руководствоваться не договором, а протоколом.

Пока стороны не согласуют разногласия, договор не будет считаться заключённым; а если он уже исполняется, то спорные условия применяться не будут (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00). Например, в процессе заключения договора одна из сторон не согласна с размером неустойки и направляет контрагенту протокол разногласий. Если протокол не подписан, но его исполнение началось, то данное условие остаётся несогласованным и взыскать неустойку не получится.

Если подписывается договор с протоколом разногласий, то необходимо сделать на нём соответствующую отметку. Это важно, поскольку иначе будет трудно доказать, что сторона не была согласна не со всеми условиями.

В СПС КонсультантПлюс есть Путеводители по любым видам договоров, а также полная база сопутствующих документов.

подробнее

Форма договора

Все не требующие нотариального удостоверения договоры между юридическими лицами должны быть совершены в простой письменной форме (подп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ).

Когда договор заключается с помощью электронных или иных технических средств, письменная форма соблюдена, если содержание в неизменном виде можно воспроизвести на материальном носителе.

Наличие подписи может заменить любой способ, позволяющий достоверно определить выразившее волю лицо. Специальный способ определения может быть предусмотрен законом, иными правовыми актами и соглашением сторон (п. 1 ст. 160 ГК РФ).

Существует исключение, когда юридические лица могут заключить договор устно. Это возможно, если он исполняется при самом его совершении (п. 2 ст. 159 ГК РФ). Например, когда товар передаётся и оплачивается одновременно. При этом должны быть соблюдены следующие условия:

• соглашением сторон не установлено иное;
• договор не требует нотариальной формы;
• договор не требует простой письменной формы, несоблюдение которой влечёт его недействительность.

Даже если закон допускает заключение договора в устной форме, не рекомендуем отказываться от письменной формы. Если возникнут разногласия по договору, то без документа может быть сложно предъявить претензии и доказать, что стороны договаривались об определённых условиях. Например, покупатель получил товар и сразу его оплатил, договор не заключался. Но могут возникнуть сложности относительно предъявления претензий по качеству.

Способы заключения договора

Заключить договор в письменной форме можно разными способами (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49):

• путём принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (п. 2 ст. 432 ГК РФ).

В оферте должны быть указаны все существенные условия договора. Акцепт не может быть молчаливым и должен подтверждать принятие условий, в противном случае он сам станет офертой (п. 1 ст. 435, п. 1 ст. 438, ст. 443 ГК РФ);

• путём совместной разработки и согласования условий договора;
• иным способом, свидетельствующим о том, что стороны хотят заключить договор (п. 2 ст. 158, п. 3 ст. 432 ГК РФ).

Составление единого договора-документа

При составлении договора как единого документа, подписанного обеими сторонами, офертой является проект договора, который направляется контрагенту. А подписанный им проект ‒ это согласие на заключение, то есть акцепт.

На практике это самый распространённый, удобный и безопасный способ.

Обращаем внимание, что некоторые договоры могут быть заключены только этим способом: например, продажа недвижимости, аренды здания или сооружения. Такие сделки без единого договора-документа недействительны (п. 4 ст. 434, ст. 550, п. 1 ст. 651 ГК РФ).

Готовые решения СПС КонсультантПлюс подскажут, как действовать в конкретной ситуации: пошаговые инструкции, образцы документов, ссылки на правовые акты.

подробнее

Обмен документами, в том числе по электронной почте

Заключить договор можно не только подписав единый договор, но и при помощи обмена документами. В одних из них будет содержаться оферта, в других ‒ её акцепт.

Например, это может быть обмен электронными или бумажными письмами, иными документами (п. 2 ст. 434 ГК РФ). При этом не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее её лицо (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

Заключение договора путём обмена сообщениями по электронной почте не самый безопасный способ заключения договора. Практика по данному вопросу неоднозначна. Например, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.08.2018 № Ф05-11749/2018 по делу № А41-84219/2017. Стороны заключили договор возмездного оказания услуг. Условия были согласованы путём обмена сообщениями по электронной почте, но договор в письменном виде заключён не был. Услуги были оказаны, исполнитель направил заказчику отчёт и договор на подпись, но тот принял решение не подписывать его по причине того, что отчёт ему не пригодился и не был использован во внутренней работе. Услуги оплачены не были. Исполнитель обратился в суд, но решение было вынесено в пользу заказчика. Суд отметил, что для признания договора заключённым необходимо установить факт ведения переписки лицом, которое является законным представителем соответствующей стороны, то есть уполномоченным лицом на заключение договора.

Если переписка велась с электронной почты уполномоченного лица, то можно подтвердить заключение договора. Получение или отправка сообщения с использованием адреса электронной почты, известного как почта самого лица или служебная почта его компетентного сотрудника, свидетельствует о совершении этих действий самим лицом, пока им не доказано обратное. Позиция подтверждена судебной практикой (Постановление Президиума ВАС РФ от 12.11.2013 № 18002/12 по делу № А47-7950/2011, Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16.10.2019 № Ф09-6066/19 по делу № А47-12908/2018, Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.04.2019 № 12АП-4815/2019 по делу № А57-26104/2018).

Конклюдентные действия

Конклюдентные действия ‒ это поведение, которое выражает согласие с предложением контрагента заключить, изменить или расторгнуть договор. Действия состоят в полном или частичном выполнении условий, которые предложил контрагент. Лицо совершает конклюдентные действия, когда фактически исполняет то, что предложил контрагент, в срок, который установил контрагент, что по общему правилу означает заключение договора (п. 3 ст. 438 ГК РФ). Например, заказчик направил подрядчику предложение заключить договор, подрядчик приступил к выполнению работ, а заказчик в итоге их принимает. В данной ситуации возникают отношения по договору подряда (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49, п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2020)).

Обращаем внимание, что для заключения договора путём совершения конклюдентных действий выполнения всех условий оферты в полном объёме не требуется. Достаточно приступить к исполнению предложенного договора на условиях, указанных в оферте, и в установленный для её акцепта срок (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49).

При получении претензии от контрагента или госоргана КонсультантПлюс поможет быстро оценить спорную ситуацию и предложить варианты решений.

подробнее

Итак, процедура заключения договора содержит множество нюансов. Разобраться в правилах, процедуре, этапах заключения и подписания договоров помогут уникальные материалы в системе КонсультантПлюс, которые содержат пошаговые инструкции, формы и образцы заполнения документов, а также анализ актуальной судебной практики.

Перечень позиций высших судов к ст. 432 ГК РФ «Основные положения о заключении договора» {КонсультантПлюс}

Готовое решение: Требования к форме сделки (договора) и последствия её несоблюдения (КонсультантПлюс, 2022)

Готовое решение: Что нужно знать о заключении договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Готовое решение: Какие условия договора являются существенными (КонсультантПлюс, 2022)

Последние изменения: Заключение договора (КонсультантПлюс, 2022)  

Можно ли в договоре поставить факсимильную подпись?

Факсимильная подпись на договоре приравнивается к собственноручной, когда стороны заключили соглашение об использовании факсимиле и подписали его собственноручными подписями (п. 2 ст. 160 ГК РФ).

Если такого соглашения нет, то в случае спора суд может прийти к выводу, что договор не заключён. Например, Определение Верховного Суда РФ от 24.12.2020 № 303-ЭС20-20498 по делу № А51-19381/2018. Стороны заключили договор аренды. Договор со стороны арендодателя был подписан факсимильной подписью. Арендатор не вносил арендную плату, и арендодатель обратился в суд с исковым заявлением о взыскании арендной платы. Арендатор подал встречный иск о признании договора незаключённым. Первая инстанция удовлетворила требования арендодателя, вышестоящие суды не согласились. Соглашение об использовании факсимильной подписи для заключения сделки между сторонами отсутствует (п. 2 ст. 160 ГК РФ). В результате суды пришли к обоснованному выводу о том, что по своей форме спорная сделка не соответствует п. 1 ст. 651 ГК РФ и, как следствие, в силу абз. 2 п. 1 ст. 651 ГК РФ является недействительной. Соответственно, она не повлекла для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью. Требования арендатора были удовлетворены, и арендодателю не удалось взыскать с него арендную плату.

Энциклопедия спорных ситуаций СПС КонсультантПлюс позволит увидеть разные точки зрения по одному и тому же вопросу: что думает Минфин, налоговая, суды.

подробнее

Любое использование материалов медиапортала РШУ возможно только с разрешения

редакции.

Некоторые компании выступают посредниками между заказчиками и исполнителями: помогают им найти друг друга. Они «вклиниваются» в схемы комиссии, подряда, поручения, купли-продажи. Посредники играют роль агентов, рекламируют услуги или товары производителей, помогают их реализовать. При такой деятельности происходит построение агентской сети. Рассмотрим, по каким схемам выстраивается работа между всеми звеньями, как составляется агентский договор, как правильно его оформить.

Что такое агентский договор и агентская схема продаж

Агентский договор АД — так называется соглашение, которые заключают лица, выступающие посредниками по отношению к заказчикам или исполнителям. Агенты-риелторы помогают продавать недвижимость, страховые — заключать страховки, торговые — реализовать продукцию через магазины, торговые центры, маркетплейсы.

Агентская схема — это выстраивание работы агента от имени других компаний. Посредник обязуется выполнить условия сделки, чтобы получить вознаграждение за свои услуги. Например, запустить сайт с корпоративным блогом, провести инструктаж для сотрудников компании, помочь арендовать отдел в магазине или организовать доставку товара покупателям.

Агентами могут быть физические лица, ИП, организации с разной формой собственности. Самозанятые не имеют права сами продавать чужие товары, но могут заниматься менеджментом.

Стороны, участвующие в агентском договоре:

1. Заказчик, принципал — лицо, которому нужно продать свою продукцию или услуги, либо дать другие задания агентам.

2. Посредник, агент, поверенный — выполняет поручения заказчика-подрядчика-комитента-принципала, играет роль посредника между продавцом и покупателем.

Например, ИП нужно наладить сбыт hand-made товаров. Он ищет посредников, которые будут развозить его продукцию по торговым точкам, находить рынки сбыта в разных городах. ИП заключает письменные соглашения с агентами и с транспортной компанией, которая производит доставку.

Форма, содержание, образец агентского договора

При небольших сделках можно ограничиться устной договорённостью, но если приходится периодически привлекать много агентов, нужно договоры заключать письменно. В отдельных случаях к документу прилагают доверенность, дающую право посреднику действовать от имени принципала. Нотариально её заверять не нужно, достаточно подписи лица, что пользуется посредническими услугами или подписи руководителя компании, которая привлекает посредников. Доверенность даёт агенту право представлять интересы заказчика в суде, в налоговой, при регистрации сделок в государственных органах.

Содержание агентского договора

В АД включают разные пункты, которые компания сочтёт уместным отразить в документе:

1. Предмет договора — полностью описывают действия, которые вправе производить доверенное лицо по поручению принципала. Например, продавать билеты на концерт, предлагать услуги ремонтной бригады по устройству наливного пола или изучать рыночную ситуацию и приводить новых покупателей. Нельзя указывать должность и специальность доверенного лица, чтобы АД не стал похож на трудовой договор, но нужно подробно описать, какие задачи он должен выполнить, какого результата и к какому сроку от него ожидает заказчик.

2. Права, обязанности сторон — перечисляют права и обязанности Принципала и Посредника, отмечают, что Агент вправе привлекать субподрядчиков, чтобы выполнить порученную работу в полном объёме, или не вправе пользоваться услугами третьих лиц. Указывают, кто и как будет доставлять покупки. Доверенное лицо может представлять продукцию компании на выставках и промо-мероприятиях, рекламировать её в разных источниках, чтобы увеличить продажи. Компания, в свою очередь, обязуется содействовать агенту, помогать, своевременно производить оплату его труда и возникающих расходов, связанных с выполнением АД.

3. Права на товар или имущество — могут оставаться у принципала или передаваться посреднику, это важно отметить:

• Если заказчик передаёт товар, вещи или иные предметы агенту, они остаются его собственностью до момента продажи, до получения денег от их реализации. Посредник отвечает за их сохранность и безопасность. Если вещи будут повреждены по его вине, он должен возместить убытки — компенсировать их стоимость. Если не удастся продать всю партию к сроку окончания действия сделки, агент возвращает имущество комитенту.
• Если комиссионер выкупает товар у изготовителя, он становится собственником. В договоре нужно отразить его риски: либо он несёт убытки, если продукция окажется некачественной, либо возвращает её прежнему владельцу и требует возврата денег или замену на качественный товар. Посредник может сам покрыть убытки, увеличив цену при продаже, либо он вправе потребовать компенсацию от принципала.

В документ можно вписать пункт о недостаче имущества, об обязанности выплаты неустойки, если в партиях обнаружится нехватка товара.

5. Порядок расчета, вознаграждение за труд — отмечают, как именно производитель будет получать деньги за проданный товар: покупатели будут сразу их переводить на его расчетный счет или с ним будет рассчитываться агент (как именно: одной суммой либо частями, за определённый период времени).

Указывают величину оплаты труда доверенного лица и условия, при которых Принципал передаст её Посреднику, чтобы у заказчика и агента не возникли споры при завершении сделки.

Сумма вознаграждения может быть:

• фиксированной — за проданную единицу товара, за партию, за всю сделку;

• в процентах — определённый процент от продаж: 5–12% в зависимости от стоимости товара;

• в виде надбавки к минимальной цене, которую посредник сам добавляет при продаже.

В договоре указывают, как конкретно агент получит вознаграждение: ему заплатит заказчик после свершения сделки или он сам вычтет деньги за свои услуги после завершения всех продаж, либо будет забирать свой процент с каждой проданной единицы товара.

Комитент может сделать 50% предоплату, может сразу оплатить работу посредника, выдав ему полную сумму, или перечислить оплату после окончания сделки. В соглашении можно указать, что принципал будет перечислять вознаграждение после получения ежемесячных или еженедельных отчетов агента о продажах.

В любом случае, оплата должна производиться так, как прописано в договоре. При обязательной отчетности принципал должен рассчитаться с агентом в течение 5–10 дней после получения каждого отчетного документа. Задержки будут считаться грубым нарушением соглашения.

5. Ответственность сторон — важный пункт, от которого зависит итог сотрудничества. Если одна из сторон уклоняется от выполнения обязательств или нерадиво к ним относится, вторая сторона может претерпевать убытки, она вправе потребовать их возместить.

6. Расторжение договора — производится по соглашению сторон либо по инициативе одного участника сделки. Причиной могут быть нарушения со стороны агента и принципала. Расторгнуть можно любое соглашение — бессрочное или с конкретным сроком действия. Компания может посчитать, что намного выгоднее создать свой отдел продаж и обучить менеджеров, чем пользоваться услугами сторонних специалистов.

Если стороны во время переговоров не пришли к обоюдному согласию, они вправе привлечь юристов. Иногда вопросы о расторжении бессрочных соглашений решаются в суде. Судья может счесть, что действие договора подпадает под правила соглашения о поручении или комиссии, что стороны вправе его расторгнуть, несмотря на нежелание одной из сторон.

АД может стать недействительным, если агент не может больше выполнять взятые обязательства:

• тяжело заболел;

• признан недееспособным;

• скоропостижно скончался;

• безвестно отсутствует;

• стал банкротом.

7. Форс-мажорные обстоятельства — иногда возникают чрезвычайные происшествия непреодолимой силы, которые затруднят выполнение условий АД: стихийные бедствия, террористические акты, диверсии, забастовки, война. Международной торговле может помешать закрытие границ, запрет на торговлю, ограничение грузоперевозок между странами. Перечисленные обстоятельства «по умолчанию» считаются уважительными, их учтёт любой суд при вынесении решений.

В договоре стоит отметить проблемы, которые могут возникнуть у агента и заказчика:

• вмешательство или бездействие сторонних лиц, без помощи которых невозможно выполнить договорённости (например, логистические проблемы);

• падение продаж, снижение спроса из-за экономического кризиса, из-за скачков курсов валют;

• проблемы с покупкой вспомогательных материалов (например, отсутствие упаковки из-за эмбарго на ввоз импорта);

• происшествий — взлома счетов либо складов, хищения денег или товаров.

Отсылка на форс-мажорные обстоятельства даст возможность отсрочки выполнения обязательств, пока не будут устранены возникшие помехи.

8. Гарантии сторон — указывают гарантийные сроки и правила приёма претензий от покупателей в соответствии с законом о защите прав потребителей.

9. Срок действия — если соглашение заключается на конкретный срок, нужно проставить точную дату его окончания либо указать, что договорённость будет считаться завершённой после выполнения обязательств каждой стороной.

10. Конфиденциальность — можно предусмотреть ответственность за разглашение коммерческих секретов и штрафные санкции за слив информации конкурентам, например, за передачу контактных данных клиентов компании с целью их переманить, склонить к покупке товаров других товарных марок.

За основу можно взять любой образец агентского договора:

АД вступает в силу после того, как участники соглашения обсудили и приняли все пункты, не имеют возражений, поставили свои подписи. Документ составляется в двух экземплярах: для комитента и агента.

Стороны могут вносить изменение, дополнения, поправки, но лишь при обоюдном согласии, скреплённом подписями представителей каждой стороны.

Можно выбрать один шаблон и дорабатывать его для каждой сделки, в зависимости от характера взаимоотношений сторон и полномочий каждой из них. Лучше составлять АД как можно подробнее, чтобы его пункты нельзя было трактовать двояко, чтобы у участников не было повода прибегнуть к судебным разбирательствам. Когда в документе нет разночтений, не появятся лишние поводы для споров.

Агентская схема работы

Взаимодействие заказчика и посредника выстраивают по разным схемам:

• Агент действует за счёт комитента, но от своего имени. Их взаимоотношения регулируются соглашением комиссии. Посредник сам находит клиентов, предлагает им услуги или продаёт товар, взятый у производителя. Он полностью отвечает за результат.
• Агент действует за счёт принципала, от его имени. Его деятельность подпадает под договор поручения. За результат отвечает заказчик, а не посредник.

В АД можно включить пункты, расширяющие либо ограничивающие права сторон. Любое поверенное лицо вправе потребовать, чтобы в районе его действия не было других посредников заказчика, чтобы на ограниченной территории он работал один. Компания вправе потребовать, чтобы агент не продавал продукцию конкурентов параллельно с её товарами.

Кому подойдёт агентская схема работы

Не каждая компания в состоянии выстроить всю цепочку бизнеса от закупки сырья и производства продукции до продаж и доставки покупателям. Даже крупные компании привлекают дилеров и дистрибьюторов, которые помогают им продавать произведённые товары и услуги по их производству: например, сварку, оцинковку, гальванизацию или вальцевание металла.

Агентский договор заключают в тех случаях, когда нужна помощь посредников, которыми могут быть:

• Маркетплейсы — торговые онлайн-платформы, которые позволяют продавцам размещать на своих площадях торговые витрины с их товарами. Маркетплейс
  играет роль посредника между производителем и клиентами, помогая быстрее продать продукцию. Он сам её рекламирует, размещает на своих складах, доставляет покупателям, освобождая комитента от тяжких хлопот.
• Биржи труда — онлайн-площадки для поиска специалистов, где заказчики могут найти исполнителей, а фрилансеры могут предложить свои услуги. Такие платформы играют посредническую роль: они получают комиссионное вознаграждение с каждой сделки комитента с исполнителем. В этом случае оферта опубликована на сайте, соглашение не оформляют отдельно при каждом взаимодействии привлечённых сторон. На таких площадках находят подработку юристы, бухгалтеры, медики, дизайнеры, программисты, люди других профессий.

• Физлица и компании, которые зарабатывают на посреднических услугах.

В такой отрасли как страхование, посредниками выступают: банки, автосалоны, нотариальные конторы, грузоперевозчики, лизинговые
компании. Страхование — не основная их деятельность, но они оказывают посреднические услуги при продаже своих коммерческих программ, услуг или товаров, выстраивая агентский канал продаж, приносящий им дополнительную прибыль от продажи страховки. Страховым компаниям такое взаимодействие очень выгодно. В страховой отрасли на долю агентской сети приходится более половины продаж, почти 60%, а в автостраховании около 70%.

Агентскую схему работы удобно использовать в разных случаях. Компаниям, осваивающим новые рынки, проще привлечь местных специалистов, чем изучать конъюнктуру с нуля, открывать новый офис, нанимать персонал. Организации и учреждения подписывают агентские договоры с привлечёнными лицами, когда передают часть работ на аутсорсинг. Интернет-магазины заключают соглашения с маркетплейсами, транспортными или курьерскими
компаниями, пунктами выдачи заказов. Самозанятые оформляют АД с людьми, которые будут для них искать заказчиков или продавать их изделия.

Примечание:

Любой компании, взаимодействующей с исполнителями, удобно использовать автоматический сервис Jump.Finance. Наши технические решения
позволят сократить штат финансовых специалистов, они упрощают документооборот.

Какие договоры используют при построении агентской схемы

В продажах часто участвуют не две, а три стороны: принципал-агент-клиент. Как мы уже отмечали, посредники — доверенные лица — действуют за счёт производителя товаров от имени его компании, для которой они оказывают услуги, или от своего имени. Между принципалом и агентом, посредником и покупателем, производителем и клиентом заключаются разные соглашения, включая АД.

Агентский договор оформляют при юридических и неюридических сделках. Он дает посреднику право брать оплату с клиентов за проданные вещи, оформлять документы, подписывать разрешения в госорганах, представлять интересы заказчика в суде. Агент может сам выстраивать технологию агентских продаж либо её чётко прописывают в соглашении.

Договор поручения

Заключают две стороны при оказании услуг, исполнении поручений, предоставлении полномочий. Одна сторона сделки — заказчик, доверитель, который даёт задание. Другая сторона — посредник, поверенный, доверенное лицо, которое по поручению доверителя выполняет действия юридического характера: например, проводит переговоры с поставщиками и реализаторами.

В отличие от агентского соглашения договор поручения оформляют только при юридических действиях. При этом наделяют посредника полномочиями представлять интересы коммерческой компании, учреждения, организации или предприятия, позволяют ему действовать, как представителю, от имени принципала. По такому соглашению можно продавать промышленную продукцию, товары народного потребления, пищевые продукты.

От доверенности такое соглашение отличается тем, что документ регулирует взаимоотношения главных сторон сделки, у которых есть определённые права, ответственность и обязанности. Доверенность регулирует отношения посредника с третьими лицами.

Договор оказания услуг

Соглашение о возмездном оказании услуг заключается при фактических (неюридических) действиях, которые поручают произвести агенту от его имени за счёт компании, либо он все делает за свой счёт, например:

• проводит аудит рынка;

• рекламирует товары заказчика;

• приводит новых клиентов;

• выполняет определённые задания для роста бизнеса.

Соглашение заключают, когда важна работа исполнителя, но результат может быть непредсказуем — например: проведение корпоративного тренинга, продвижение сайта, организация рекламной кампании или уличного перфоманса.

От договора подряда, где акцент делается на результате выполнения работ, такое соглашение отличается тем, что важен сам процесс, за который заказчик платит деньги. Например, он заказывает разработку рекламного баннера-растяжки, который будет висеть над оживленной трассой с интенсивным движением. Компания не знает, как быстро окупятся затраты на проектирование и дизайн, на полиграфические услуги и на монтаж рекламной конструкции. Но типография выполнила заказ: красочный баннер готов и установлен — процесс работы над ним завершен, договор на оказание услуг выполнен, расчет произведен.

Договор подряда

При подрядных работах результат виден сразу — например, можно оценить вид натяжных потолков, аккуратность оклейки стен обоями, устройство отопления или подключение сложной промышленной техники к трёхфазной сети.

Договор подряда также регулируется Гражданским кодексом, а не трудовым, но его тоже нужно составлять внимательно, чтобы он не был поход на трудовое соглашение. Стороны могут именоваться заказчиком и работником/исполнителем. Его заключают только с физическими лицами, которых может привлечь самозанятый как субподрядчиков — они ему помогут выполнить условие АД. Это может быть сезонная работа: сбор урожая с фермерских полей, летнее строительство на дачных участках. График работы свободный. В договоре указывают полный перечень работ, которые обязуется выполнить субподрядчик за конкретный срок. Оплата выше, потому что за таких работников не платят страховку и не делают переводы в пенсионный фонд.

Договор купли-продажи

При прямых продажах его заключают с покупателем, при посредническом участии — с агентом, который выкупает товар и далее сам отвечает за его реализацию.

По условиям соглашения посредник:

• сразу выплачивает полную стоимость партии в момент заключения сделки;

• рассчитывается постепенно, частями;

• отдаёт изготовителю всю сумму после завершения продаж.

Право собственности сразу переходит к посреднику или остаётся за производителем до закрытия сделки и оформления закрывающих документов.

Договор комиссии

При таком двустороннем соглашении названия сторон различаются. Заказчик выступает в роли принципала, агент — в роли комиссионера. Посредник действует от своего собственного имени с передачей прав или без передачи имущественного права на товар. Он отвечает за сохранение и безопасность чужой продукции, но перед клиентами обычно несёт ответственность принципал: он обязан заменять бракованную продукцию, если она обнаружится при продаже.

Разновидности договора комиссии: брокерский, субкомиссии, дистрибьюторский, дилерский, консигнации, розничной комиссионной торговли.

Субагентский договор

Двухстороннее соглашение заключают со сторонним третьим лицом, субагентом, чтобы он помог агенту выполнить условия, прописанные в агентском договоре. Если комитенту неважно, кого привлечёт посредник, за результат будет отчитываться лишь доверенное лицо, с которым заключён АД. В основном договоре может быть дан запрет на привлечение сторонних лиц или, наоборот, подробно расписаны действия всех участников сделки: их задачи, обязанности, суммы гонорара для каждого лица.

Посреднические договоры: сравнение разных видов

Отличия схемы агентского договора от договоров других типов

АД универсален — его можно заключать в разных случаях: при необходимости передоверить посредникам полномочия по договору комиссии, поручения либо оказания услуг. Его подписывают, если нужно наделить агентов юридическими и неюридическими полномочиями. В тех случаях, когда нужно поручить посредникам небольшой, ограниченный ряд задач, напрямую между двумя сторонами заключают узконаправленные соглашения: комиссии, оказания услуг, поручения. У каждой сделки есть свои особенности, характерные небольшие отличия.

Агентский договор «по умолчанию» подразумевает, что между основными сторонами (заказчиком и клиентом) есть промежуточное третье звено — посредник. Например: ювелирный магазин заказал в типографии печать флаеров, ему нужно нанять людей для их распространения, заключить с ними краткосрочные соглашения на оказание услуг. Если торговая компания сама не хочет искать промоутеров, то нанимает агента: он займётся подбором и расстановкой распространителей в самых оживлённых местах после того, как с ним подпишут АД.

Преимущества и недостатки работы по агентскому договору

Подписание агентского соглашения выгодно всем сторонам:

• компании не нужно тратить лишнее время и ценные ресурсы на решение текущих задач;

• агент сможет подработать, оказывая услуги посредника, он может параллельно вести свой бизнес на деньги, заработанные посредничеством.

В отличие от других типов соглашений агентская схема сотрудничества предоставляет доверенным лицам больше свободы. Агент вправе привлекать соисполнителей, но должен контролировать их работу. Если товар не продаётся, его можно вернуть производителю и договориться о продаже другой продукции.

Если агент выполняет работу от имени заказчика, он ничего не теряет — в любой момент может вернуть товар изготовителю. Но при выкупе крупных партий всегда есть риски: посредник понесёт убытки при порче, краже, возврате, стихийных бедствиях.

Заказчик рискует, отдавая на реализацию скоропортящиеся продукты с ограниченным сроком действия. Если их вовремя не продать, они испортятся. Посредник не получит вознаграждение, производитель претерпит большие убытки. Чтобы иметь рычаги воздействия на своих доверенных лиц, которые заставят их лучше трудиться, в соглашение добавляют пункт о том, что за испортившиеся нереализованные товары комиссионер платит штраф. Так производитель сможет хоть немного компенсировать денежные потери.

Риски посредника заключаются в том, что заказчик будет не удовлетворён результатами его труда — может предъявить не вполне обоснованные претензии, не примет отчёт, откажется оплачивать работу. В таких случаях он потребует вернуть предоплату. Посредник выполнит работу, но вознаграждение не получит. Такие спорные ситуации обычно решают в суде.

Со стороны налоговой службы повышен интерес к агентским договорам: ФНС вправе заподозрить, что такое соглашение предприятие заключает для того, чтобы оптимизировать налоги. При прямых продажах производитель платит налоги в следующем месяце после получения оплаты, а по агентской схеме — после того, как получит отчет. Если нет отчёта либо он не принят, то товары считаются непроданными, заказчик не должен платить налог. Налоговая сочтёт, что соглашение заключено для отсрочки уплаты налога, сделает перерасчёт, обяжет уплатить штрафы, страховку, пени.

Если компания для продажи своей продукции привлекает большое количество клиентов, это можно посчитать попыткой дробления бизнеса, желанием снизить суммы налоговых выплат. ФНС может переквалифицировать агентскую схему в договор поставки или какой-либо другой и доначислит налоги заказчику и его доверенному лицу. Риски возрастают, если посредник перевёл деньги за продукцию до её продажи.

ФНС может переквалифицировать АД в трудовой договор, особенно в тех случаях, когда агентская схема указана только на бумаге, а фактически посредники работают в компании по трудовому соглашению.

Вывод:

К составлению договора лучше привлечь юриста, чтобы он проверил каждый пункт сделки и исключил претензии со стороны налоговой службы. Компетентные сотрудники сервиса https://jump.finance/ ответят на любые вопросы пользователей, разработают или проверят все финансовые и отчётные документы.

Как составить отчет агента

В течение действия агентского соглашения посредник должен периодически отчитываться перед заказчиком. Все юридические и фактические действия он отражает в одном либо в нескольких отчетах, их прилагают к основному договору.

При составлении АД в нем прописывают:

• что нужно вносить в отчёт;

• с какой периодичностью его должен получать заказчик;

• в течение какого периода после получения отчёта принципал должен оплатить услуги посредника.

Обязанность предоставления отчетов отражена в ГК РФ (ст. 1008), но форма отчета не унифицирована, она может быть произвольной, должна включать:

• данные о том, как посредник исполняет поручение заказчика;

• расходы, понесённые за этот период работы;

• сумму вознаграждения, которое причитается доверенному лицу.

Образец отчёта может выглядеть так:

Агент формирует промежуточные отчеты ежемесячно (еженедельно или каждые 15 дней), а после завершения всей сделки составляет общий отчет. Варианты отправления — по почте, через мессенджеры, курьерской доставкой (способ указывают в АД).

К отчётному документу прилагают:

• счета, товарные накладные, счёт-фактуры и прочие отгрузочные документы;

• договоры на реализацию продукции, которые дополнительно заключает агент с третьими лицами;

• акты выполненных работ;

• фотоотчёты.

Если агент действует не от имени предприятия или компании, а от себя лично, он прикладывает документы, которые подтверждают, что сделки совершались в пользу принципала. Заказчик не вправе требовать возмещение рыночной стоимости товаров, которые продал комиссионер по завышенным ценам, можно заранее указать запрет на повышение стоимости.

Принципал в течение 10–30 дней (срок указывают в АД) должен сформировать возражения. Если замечания не последовали, документ считается принятым. Составление отчетов упростит бухгалтерскую отчетность и налоговый учет. Все документы, переданные агентом вместе с основным договором, представляют собой полную финансовую отчетность. Их хранят в течение 5 лет.

Компенсация расходов агента

При оказании агентских услуг, при выполнении заданий заказчика у посредника могут возникнуть траты, которые принципал обязан ему возместить.

Лучше их заранее обговорить и прописать в договоре:

• аренда помещения с указанием точного адреса;

• рекламные мероприятия (где, как проведены);

• затраты на транспорт;

• представительские расходы.

Все траты агент должен подтвердить документально, предоставив заказчику чеки, счета, накладные, банковские выписки.

Бухучет АД

Заказчик должен вести бухгалтерский учет агентских договоров и всех с ним связанных документов по правилам федеральных стандартов. Если роль посредника исполняет не физическое лицо, а компания, она тоже должна вести бухучет.

Первичные документы по агентскому договору — это сам АД, доверенность (если она нужна агенту для расширения полномочий), общий отчет о посреднической деятельности.

По агентскому договору к закрывающим документам относят чеки, акты, промежуточные отчеты и прочую документацию, подтверждающую законность доходов-расходов. Срок хранения финансовых документов компании определяют самостоятельно, но он не должен быть менее 5 лет.

Бухгалтерский учет у заказчика

При сделках с агентом производитель-принципал-компания ведёт учёт:

• продукции, переданной посреднику для сбыта;

• выручки, полученной от продажи;

• затрат на произведенные агентом работы или услуги;

• собственных понесённых расходов;

• вознаграждений, выплаченных посреднику.

Оплата услуг доверенного лица оформляется в бухгалтерии как расходы на продажу своей продукции. Если заказчик и посредник работают по ОСН и обязаны выплачивать НДС, агент вправе предъявить комитенту налог, который ему начислен для выплаты.

Бухгалтерский учет у агента

Компания-посредник или ИП отражают документально:

• товарно-материальные ценности, принадлежащие принципалу;

• понесённые ими расходы;

• размер своего вознаграждения;

• величину налогов.

При временном хранении продукции заказчика до момента продажи агент не становится её собственником. Он не вправе брать чужие активы на баланс, но должен оформить забалансовый счёт. В этом документе учитывается всё, что не принадлежит ему лично, но временно хранится у него вполне законно. При продаже товаров, взятых на комиссию, номер счета 004, при дополнительных закупках их вносят в счет 002, как принятые на временное ответственное хранение.

При ведении бухучета отображают налоги: при УСН — упрощённый, при ОСН — на прибыль и НДС. Их обязан уплатить заказчик. Посредник сделок отчисляет сумму налога только со своего личного вознаграждения, все другие деньги, переданные ему принципалом для выполнения задания, не могут считаться его доходом.

При работе по УСН агент платит налог только с суммы дохода, который он получил от заказчика. При общей схеме налогообложения с вознаграждения взимается НДС, но посредник не платит налог на добавочную стоимость:

• с тех сумм, что получает за проданные товары или услуги (эти деньги не его, а заказчика);

• с тех выплат, которые перечисляет ему принципал как компенсацию понесённых расходов.

Агент не должен учитывать НДС с оплаты товаров, услуг или работ, произведённых на деньги принципала. Затраты, которые возмещает комитент, не относят ни к доходам, ни к расходам. Если принципал по какой-либо причине отказался компенсировать траты посредника, сочтя их неразумными и не относящимися к сделке, агент может их провести в графе расходов. Если их законность подтверждена документами, налог на эту сумму начисляться не будет.

Получение вознаграждения зависит от способа, которым заказчик рассчитывается с клиентом:

• Если принципал переводит оплату отдельным платежом, датой получения дохода считается тот день, когда сумма поступила на карту, кошелёк или расчетный счет агента;

• Если посредник сам удерживает свой процент из суммы, полученной от покупателя, датой поступления дохода считается тот день, когда клиент оплатил покупку.

При работе с физическим лицами заказчик удерживает НДФЛ, начисляет страховые и пенсионные взносы. При работе с самозанятыми плательщики НПД сами платят налоги и передают комитенту чек, подтверждающий получение оплаты. Заказчик ничего за них не платит.

Важное дополнение:

Если компания привлекает большое количество посредников, в такой агентской сети сложно работать с каждым отдельно. Сервис Jump.Finance помогает автоматизировать взаимодействие: можно пачками загружать договоры и акты, система сама сформирует чеки после завершения каждой сделки. У нас есть специальное решение для бухгалтеров, упрощающее работу с документацией.

Заключение

Агентский договор заключают при посреднических сделках, когда компания дополнительно привлекает агентов для продажи товаров и услуг, для увеличения потока клиентов, для выполнения иных задач.

АД, в отличие от ДК или ДКП, относится к универсальным соглашениям, его заключают, когда доверяют агентам любые типы сделок: юридические и фактические. При ограничении полномочий оформляют узкоцелевые договоры: комиссии, купли-продажи.

На протяжении сделки, которая длится несколько месяцев, посредник периодически отчитывается перед заказчиком о произведённой работе — он ежемесячно в сроки, указанные в АД, представляет отчеты. Эти документы важны для бухгалтерской отчетности.

Компания-заказчик и агент могут использовать разные системы налогообложения. При небрежном составлении АД и прилагаемых документов налоговая служба может его переквалифицировать в трудовой договор либо в договор поставок, при этом доначислит налоги.

У агента, что взял товар на реализацию без предварительного выкупа, доходом считается только вознаграждение, которое он получает от заказчика за свой труд. За расход всех остальных денег, которые он получает при сделке, посредник должен отчитаться, в таком случае налог с него не взимается. Доходом заказчика считается сумма, вырученная от продажи товаров или услуг, вознаграждение агентам он вносит в статью расходов.

Если вы работаете по договору оказания услуг, поставок или комиссии и хотите перейти на агентские продажи, на сайте Jump.Finance скачайте образец соглашения. Наши юристы его скорректируют под задачи заказчика и агента. Мы поможем любому бизнесу перейти на агентскую схему продаж. На нашем сервисе хорошо организован документооборот, его очень удобно использовать любым компаниям, ИП и самозанятым.

С договором или договорными отношениями каждый из нас сталкивается постоянно. Человек – существо социальное, поэтому умение договариваться можно назвать определяющим для благополучной жизни. Договориться – значит прийти к согласию по какому-то вопросу, и не всегда договорные условия будут справедливыми и равноправными для обеих (или более) сторон. В частной жизни каждый из нас волен поступать, как посчитает нужным или возможным для себя в имеющихся условиях, но если говорить о договорах в предпринимательской деятельности, то их заключение и исполнение жестко определяется законом.

Гражданский кодекс РФ дает определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К договорам применяются положения о сделках, предусмотренные главой 9 ГК РФ.

Поручать подготовку договоров надо специалистам, но каждый бизнесмен тоже должен иметь общее представление о том, что это за документ, и как он должен быть составлен.

Общие требования к оформлению договоров

1. Первое и главное требование к оформлению договора – это само наличие договора как письменного документа. Звучит довольно странно. Разве может быть договор без договора? Да, может, только называется это наличием договорных отношений в рамках внедоговорных сделок. Поясним на примере.

Вступление сторон в договорные отношения без заключения договора называется принятием оферты. Оферта – это предложение вашего контрагента. По сути, таким предложением может быть любая реклама товара или услуг, адресованная неопределенному кругу лиц. Если вы согласились с офертой, то следующим шагом контрагента будет выписывание вам счета и предложение его оплатить. Чаще всего на этом этапе продавец не будет предлагать вам заключить договор. После оплаты товара он просто выпишет накладную и счет-фактуру.

Тот факт, что вы оплатили выставленный счет, является согласием с офертой и называется акцептом. При этом вы не можете самостоятельно изменять условия оферты – например, заплатить не ту сумму, которая указана в счете. Регулируют исполнение оферты и акцепта статьи 435 – 443 ГК РФ.

Конечно, в выставленном счете нет таких договорных условий как ответственность сторон, сроки исполнения обязательств, штрафные санкции и т.д., тем не менее, в таких внедоговорных сделках отношения сторон регулируются Гражданским кодексом так же, как и при заключении договора в письменной форме. Казалось бы, договорные отношения в виде принятия оферты достаточно удобны, не надо огород городить с заключением договора, но это не так.

Статья 161 ГК РФ указывает, что сделки юридических лиц между собой и с гражданами, а также сделки граждан между собой на сумму более 10 тысяч рублей должны совершаться в письменной форме.

Еще одно предупреждение можно найти в статье 162 Гражданского кодекса: некоторые виды сделок, например, внешнеэкономические, без соблюдения письменной формы, будут признаваться недействительными. Приведем еще неполный перечень сделок, которые обязательно должны быть заключены письменно. Это сделки залога, поручительства, продажи недвижимости, аренды зданий и сооружений, страхования, доверительного управления, коммерческой концессии, кредитный договор, договор банковского вклада и др.

Но есть еще и налоговые последствия того факта, что договор, как письменный документ, отсутствует. Это дает возможность налоговым органам проявить свою инициативу в виде навязывания сторонам обязательств или лишения их каких-либо прав. Свято место пусто не бывает, и раз вы сами не озаботились подробным прописыванием прав и обязанностей сторон, то налоговики сделают это и вас, и за контрагента.

Например, налоговые органы попытались обложить налогом все имущество, хранящееся на складе хранителя, т.к. с поклажедателями не были заключены письменные договоры. Возникают также проблемы с вычетом входного НДС, попытки переквалификации договора дарения в договор купли-продажи, и наоборот, признание возмездной сделки безвозмездной и т.д.

В этом случае остается только судиться (кстати, с высокой вероятностью выигрыша), но ведь это значительные затраты как времени, так и денег. Наличие договора в письменной форме с четко прописанными условиями во многом обезопасит вас от споров, как с контрагентами, так и с надзорными органами.

2. Наименование договора в шапке желательно указывать, а не ограничиваться просто «Договор №__», хотя и без этого договор все равно будет иметь юридическую силу. В гражданском праве существует приоритет экономического содержания документа над его юридической формой.

Например, если договор назван договором дарения, а из его текста следует, что это – договор аренды, то права и обязанности сторон будут соответствовать арендному договору. Договор без наименования тоже будет исполняться, исходя из его содержания. И все же давать наименование договору стоит, чтобы не провоцировать налоговые органы к переквалификации его юридической сути, да и самому не запутаться в своих документах.

3. Дата подписания – важный реквизит договора. Если в условиях договора не прописано, с какого момента он вступает в силу, то права и обязанности сторон возникают с даты подписания. Договор, подписанный контрагентами в разное время, считается заключенным с момента его подписания последней стороной.

Не всегда партнеры начинают свои отношения с заключения договора. Иногда между сторонами осуществляются расчеты, подписываются накладные и акты о приеме товаров, работ, услуг без составления письменного договора. Налоговые органы часто обращают внимание на это и оспаривают законность подтверждения расходов по таким сделкам. Из этой ситуации есть простой выход, предусмотренный пунктом 2 ст. 425 ГК РФ: при подписании договора сделать в его тексте оговорку «Условия настоящего договора применяются также к отношениям сторон, возникшим до его заключения».

Нежелательно подписывать договор датой, которая приходится на нерабочий день, или днем, когда лицо, подписавшее договор, по документам находилось в отпуске, командировке, на больничном и т.д. Это может вызвать налоговые споры о том, что договор подписан неустановленным лицом.

4. Если в договоре не указано его место заключения, то им будут считать место нахождения юридического лица (место жительства физического лица), которое направило оферту, то есть предложило заключить договор. Этот реквизит может быть особенно важным для внешнеэкономических сделок, когда в тексте нет оговорки о том, по законодательству какой страны будет исполняться договор. В этом случае будет выбрано право той страны (региона), где был заключен договор.

5. Номер договора обязателен только для сделок, которые подлежат государственной регистрации, но если номера нет, то это неудобно для самих сторон, особенно если договоров с одним контрагентом несколько. Обычно присваивает номер договору тот партнер, который инициировал его заключение и предложил свой вариант текста. Если возникают споры по поводу нумерации договора, то номер может быть двойным, через знак «/». В первой части указывают внутренний регистрационный номер одной стороны, а во второй части – другой.

6. Наименование стороны договора – это обязательный реквизит, ошибка в котором может поставить под сомнение юридическую значимость документа. Указывать наименование надо в полной форме, так, как оно внесено в государственные регистры.

Если ошибка в наименовании стороны обнаружена на момент подписания договора, то ее легко исправить, просто заменив неправильный текст новым экземпляром. Но вот если по договору с неверным наименованием было оформлено платежное поручение, выписан счет, сдана отчетность, то надо составить дополнительное соглашение с указанием текста исправления. Иногда дело может дойти и до судебных разбирательств, в которых можно сослаться на преддоговорную переписку или на документы, где наименование стороны написано правильно.

7. Существенные условия договора – это такие условия, по которым стороны должны прийти к согласию, иначе договор будет считаться незаключенным. Согласно статье 432 ГК РФ существенными являются условия:

• о предмете договора;
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;
• условия, которые должно быть согласованы по заявлению одной из сторон.

Существенные условия могут быть указаны в нормах ГК, в законах и в других нормативных актах или в преддоговорной переписке. Если сторона настаивает на включение в текст определенных условий, то такие спорные положения надо обоюдно принять, изменить или отказаться от них. 

8. Лучший способ подписания договора – при личной встрече представителей сторон, но на практике контрагенты часто просто обмениваются отсканированными копиями подписанных документов по Интернету. Если эти копии не подписаны электронной подписью, то договор может быть признан незаключенным.

Чтобы этого избежать, надо прописать в тексте договора подобное условие: «Договор и прилагаемые к нему документы, переданные при помощи электронной связи, имеют юридическую силу до момента предоставления их оригиналов. Подписанные оригиналы документов должны быть переданы сторонами друг другу курьером или посредством почтовой связи в течение ___ дней с момента заключения договора».

Структура договора

Договор может быть одностраничным или объемным, с большим или меньшим числом разделов, но самая простая его структура обычно выглядит так:

Что такое свобода договора?

Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.

Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам, то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое – императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.

Стороны не могут изменять императивные нормы по договоренности между собой, но кроме таких жестких норм есть еще и диспозитивные. Такие нормы описывают условие договора в виде возможного варианта или вообще не дают никакого варианта, а оставляют его на усмотрение сторон.

Таким образом, при заключении договора надо четко различать императивные и диспозитивные нормы. Сделать это довольно просто. Рассмотрим для примера ст. 456 ГК РФ. Императивная норма указана в п.1 и звучит следующим образом: «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Диспозитивную норму мы найдем в п. 2 – «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы…».

Можно ли применять типовые договоры?

В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия» (статья 427 ГК РФ).

Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.

В Гражданском кодекс е РФ в главах с 30 по 55 прописаны требования к конкретным видам договоров (всего их 24, а некоторые делятся еще и на подвиды). Разрешено заключать и смешанные договоры, которые содержат элементы разных видов, но браться за такое творчество рекомендуем только профессионалам. Кстати, к ним можно отнести не только юристов, хорошие бухгалтеры тоже неплохо разбираются в договорах, т.к. именно они потом доказывают налоговым органам обоснованность договорных расходов.

Документы, подтверждающие исполнение сторонами условий договора

Важно знать, что пока стороны не подтвердили документально исполнение обязательств по отношению друг к другу, в юридическом смысле они остаются должниками, даже если фактически условия договора уже исполнены. Такими документами могут быть:

• акты приемки-передачи товаров, работ, услуг;
• платежные поручения об оплате товаров, работ, услуг;
• квитанции об отгрузке товара в адрес грузополучателя;
• складские квитанции о сдаче-приемке товара и др.;

Прием товаров сопровождается такими сопроводительными документами, как счета-фактуры, описи, накладные, спецификации и т.д. Качество продукции может подтверждаться техническими паспортами, сертификатами или удостоверениями качества и другими документами. Если обнаружены недостачи продукции или качественные недостатки, то в случаях, предусмотренных нормативными правилами либо договором, получатель может вызвать для составления акта представителя контрагента.

10 важных фактов, которые надо знать о договорах

1. Общие положения договорного процесса определяются статьями 420 – 453 ГК РФ, кроме того, к договорным отношениям применяют правила о сделках (статьи 153 – 181 ГК РФ).
2. Перед составлением проекта договора надо ознакомиться с соответствующей главой ГК РФ, содержащей требования к указанному виду договора и убедиться в том, что условия договора не противоречат императивным нормам. Некоторые виды договоров могут потребовать обращения и к другим нормативно-правовым актам (кодексам, постановлениям Правительства, приказам министерств и ведомств и др.)
3. Договор между субъектами предпринимательской деятельности должен быть заключен в письменной форме. Некоторые виды договоров требуют еще и нотариального заверения или государственной регистрации.
4. За основу проекта простых договоров можно брать так называемые типовые шаблоны или образцы, если вы доверяете их источнику, и можете проверить самостоятельно или с помощью специалиста соответствие текста требованиям закона.
5. Обязательной структуры договора нет, но есть часто используемый стандарт, которого можно придерживаться, добавляя, при необходимости, нужные вам разделы.
6. Желательно указать в договоре все стандартные реквизиты: наименование, номер, дата и место заключения, это снизит вероятность налоговых споров. Будьте особенно внимательны при указании такого обязательного реквизита как наименование стороны.
7. Убедитесь, что в договоре прописаны все существенные условия договора, и у вас нет по ним споров с контрагентом.
8. Чтобы избежать последующих обвинений в отсутствии должной осторожности и осмотрительности, проведите предварительную проверку добросовестности контрагента.
9. Проверяйте полномочия лиц, подписывающих договор от имени другой стороны.
10. Исполнение условий договора подтверждайте сопроводительными документами.

Расчёт зарплаты и кадровый учёт

Коллеги, привет!

В этой и следующей записях поделюсь мыслями о структуре  договора,  а конкретней –  о разделах договора.

Практически всё, о чем я здесь рассказываю, основано на книге Барбары Минто «Принципы пирамиды Минто». Настоятельно советую  ее прочитать. Эта книга касается создания любых текстов, но для вас я адаптировал ее под написание договоров.

Рассказ построен на фактах о человеческом мозге и о том, как особенности нашего восприятия влияют на составление договора.

Факт 1. Мы любим порядок.

Мы любим порядок, и наш мозг любит порядок.

Приведу простой пример. Жена попросила меня купить продукты по такому списку:

«яблоки, сырки, гречка, морковь, вода, зелень».

После работы я купил овощи в овощном ларьке, а все остальное — в «Пятерочке». На вопрос жены, почему я не купил зелень в овощном ларьке, я устало пожимаю плечами. Не заметил. Разумеется, мне сложно после рабочего дня разложить информацию на логические блоки.

 В следующий раз я получил более продвинутый список, чтобы уж точно не ошибиться:

Овощной ларёк:	Пятёрочка:
яблоки;	вода;
морковь;	2.   гречка;
зелень.	3.   сырки.

В этом списке информация разбита по блокам, поэтому намного сложнее забыть или запутаться, что и где покупать.

Но список примечателен не только этим. Внутри блоков информация представлена в определенном порядке — в том, в котором продукты расставлены на пути к кассе. Поэтому время на покупки сокращается, и я быстрее прихожу домой.

Какой вывод мы может сделать из этой истории и применить в договоре?

1. Есть блоки информации (например, разделы).
2. Внутри блоков информация взаимосвязана.

Как правило, все согласны, что информацию нужно объединять в блоки. Но многие забывают о том, что внутри таких блоков информация также должна быть взаимосвязана. 

Пожалуйста, посмотрите на пример:

Подумайте, что вас смущает в примере, не обращая внимания на оформление, мелкие помарки или формулировки.

В пункте 2.2.13 речь идет о вывесках. Казалось бы, на этом информация о вывесках в договоре заканчивается, потому что дальше написано про оборудование, уступку прав и обязанностей, уведомления. Но вывески снова появляются в пункте 2.2.17.

Очевидно, что в этом разделе нет структуры, поэтому читателю сложно переключаться, запоминать и анализировать информацию. Взаимосвязью не пахнет.

Почему так получилось? Возможно, разные пункты раздела писали разные люди. Но у меня есть и другая версия: скорее всего, автор писал условия в том порядке, в котором вспоминал о них. Написал про вывески, добавил другие условия,  потом снова вспомнил про вывески и добавил еще один пункт. Почему? Потому что не знал второго факта о нашем мозге.

Факт 2. Мы пишем и читаем по-разному.

• Пишем — идеи меньшего уровня >> главная идея
• Читаем — главная идея >> идеи меньшего уровня

Когда мы пишем, мы собираем несколько мелких идей, которые приходят в голову, и объединяем их в идею более высокого уровня. Но читаем мы иначе: сначала замечаем главную идею, и только потом видим, как она раскрывается в идеях более низкого уровня.

Какой вывод из этого можно сделать?

После того как написал информацию, необходимо адаптировать ее для читателя. Сама по себе она в рассказ не превратится. Нужны отдельные целенаправленные усилия.

Ладно, сейчас приложим усилия. Поменяем расположение пунктов. 

В новом варианте пункты идут по-порядку. Стал ли договор от этого понятнее? Честно говоря, совсем не намного. Значит, дело не только в том, чтобы объединить информацию.

Расположить пункты рядом — не значит связать их.

Факт 3. Наш мозг лучше воспринимает определенные варианты группировки информации.

Чтобы договор был связным, внутри разделов нужно придерживаться одного из них.

• В хронологическом порядке

Хрестоматийный пример — сдача-приемка работ. Как правило, действия сторон при этом описывают в хронологическом порядке, например:

1. Исполнитель направляет результат работ и акт.
2. Заказчик проверяет результат.
3. Стороны подписывают акт, если заказчик согласен с результатом.
4. Если заказчик с результатом не согласен и акт не подписан, стороны должны предпринять указанные меры.

• От общего к частному

Такой порядок подойдет в разделе терминов и определений: сначала приводятся более общие термины, а потом с их помощью раскрывается значение более частных. (если терминов не очень много, об этом еще поговорим).

• От важного к неважному

В разделе оплаты сначала указана сумма, т. е. самое важное, а потом уже все остальное: как оплачивать, на какой банковский счет, облагается ли сумма НДС и т. д. Это и есть порядок от важного к неважному.

• Сравнение

Сравнительный порядок идет последним, потому что его сложнее всего воспринимать, особенно в том виде, в котором он используется в наших договорах.

Раздел «Права и обязанности», где должно быть сравнение, часто представляет собой гигантское нагромождение пунктов. Поэтому если получается изложить информацию в хронологическом порядке, в порядке от общего к частному или от важного к неважному, используйте именно эти принципы.

Можно использовать сразу несколько вариантов группировки, и разные варианты могут частично пересекаться. Но самое главное — порядок. Недостаточно просто поставить пункты рядом, чтобы создать хорошую структуру.

Вернемся к нашему примеру про вывески. Я его немного переписал:

Это та же  информация, которая была в разделе «Права и обязанности сторон». Но теперь она организована по указанным выше принципам.

Насколько быстрее вы прочитали этот текст по сравнению с предыдущим? Наверняка, намного быстрее, потому что теперь в разделе прослеживается структура.

Но возникает другой вопрос: где в договоре разместить такую красоту? Вряд ли уместно выводить ее в отдельный раздел — появится много мелких подразделов, которые будет неудобно читать. В следующий раз я расскажу о том, сколько пунктов должно быть в договоре и как их между собой группировать.

А сегодня напомню основные идеи:

1. В договоре должна быть структура, потому что наш мозг лучше воспринимает структурированную информацию.
2. Пункты должны быть разбиты по смысловым блокам.
3. После того, как информация написана, ее надо адаптировать для читателя.
4. Разместить информацию рядом – не значит связать ее между собой.
5. Информация в разделах должна быть организована хронологически, от общего к частному, от важного к не важному или в сравнительном порядке.

*****

Напоминаю, что эта заметка выходит в рамках курса «Понятный договор», который я выкладываю на ютуб-канале.

А еще у меня есть телеграм-канал, где мы обсуждаем договоры, их согласования, автоматизацию и немножко шутим. Заходите на огонек)

Предыдущие заметки в текстовом виде доступны здесь:

1. Вступительный текст о курсе
2. Что такое понятный договор?
3. Зачем нужен понятный договор? Почему их так мало?